Tema 1

Contenido, caracteres y fuentes del Derecho Sindical

El derecho del Trabajo tiene 2 grandes partes: El Derecho individual que estudia las relaciones individuales (contrato) y el derecho del trabajo colectivo, que se encarga de las relaciones colectivas (convenios). Se estudian las relaciones laborales de un trabajador y su empresario que están vinculados a través de un contrato de trabajo y también entre uno o varios empresarios y un colectivo de trabajadores (normalmente a través del sindicato).

El Derecho Sindical es el que estudia éstas relaciones, así como los Sindicatos: cómo surgen, participación en la empresa, afiliación, etc.

Los sindicatos surgen para defender las relaciones contractuales de los trabajadores, apoyando a los trabajadores individuales. Hoy esto ha evolucionado y ahora también tratan de incidir en las relaciones económicas. El derecho sindical abarca más que el trabajo por cuenta ajena, a la vez que ha dejado de ser sólo un derecho de trabajadores manuales. Se ha extendido más allá del contrato de trabajo y sus objetivos superan la mera negociación colectiva.

FUENTES NORMATIVAS DEL DERECHO SINDICAL

En las normas internacionales:

• Convenios de la OIT y recomendaciones de OIT (art. 10.2 CE)

• Convenios ONU y normas aprobadas en el ámbito de la ONU:

“Declaración DH” 1948

“Pacto internacional de DESC” (PIDESC), 1966

“Pacto internacional de DECP” (PIDCP), 1966

En ellos está el reconocimiento al derecho sindical.

En el derecho comunitario

• Tratado Roma art. 118

• Normas del Consejo de Europa (de eficacia directa: Las Directrices.

• Normas Carta Social Europea

En la Constitución Española (en este apartado el profesor sólo enumero los art. aunque aquí estén desarrollados)

• Art. 7

“Los sindicatos de trabajadores y las asociaciones empresariales contribuyen a la defensa y promoción de los intereses económicos y sociales que les son propios. Su creación y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitución y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento deberán ser democráticos.”

• Art. 28

“1. Todos tienen derecho a sindicarse libremente. La ley podrá limitar o exceptuar el ejercicio de este derecho a las Fuerzas o Institutos armados o a los demás Cuerpos sometidos a disciplina militar y regulará las peculiaridades de su ejercicio para los funcionarios públicos. La libertad sindical comprende el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse al de su elección, así como el derecho de los sindicatos a formar confederaciones y a formar organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas. Nadie podrá ser obligado a afiliarse a un sindicato.

2. Se reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para la defensa de sus intereses. La ley que regule el ejercicio de este derecho establecerá las garantías precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad”

• Art. 37

“1. La ley garantizará el derecho a la negociación colectiva laboral entre los representantes de los trabajadores y empresarios, así como la fuerza vinculante de los convenios.

2. Se reconoce el derecho de los trabajadores y empresarios a adoptar medidas de conflicto colectivo. La ley que regule el ejercicio de este derecho, sin perjuicio de las limitaciones que puedan establecer, incluirá las garantías precisas para asegurar el funcionamiento de los servicios esenciales de la comunidad.”

• Art. 103.3

“3. La ley regulará el estatuto de los funcionarios públicos, el acceso a la función pública de acuerdo con los principios de mérito y capacidad, las peculiaridades del ejercicio de su derecho a sindicación, el sistema de incompatibilidades y las garantías para la imparcialidad en el ejercicio de sus funciones.”

• Art. 131

“1. El Estado, mediante ley, podrá planificar la actividad económica general para atender a las necesidades colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y estimular el crecimiento de la renta y de la riqueza y su más justa distribución.

2. El Gobierno elaborará los proyectos de planificación, de acuerdo con las previsiones que le sean suministradas por las Comunidades Autónomas y el asesoramiento y colaboración de los sindicatos y otras organizaciones profesionales, empresariales y económicas. A tal fin se constituirá un Consejo, cuya composición y funciones se desarrollarán por ley.”

• Art. 149.1.7

“7. Legislación laboral; sin perjuicio de su ejecución por los órganos de las Comunidades Autónomas”

En Leyes, Decretos, etc.

• RDL de RT 17/1977 4 de marzo “regula el derecho de Huelga”

• RDL 1/1995, de 24 de marzo del Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores.

• LOLS 11/1985, de 2 de agosto. (Ley Orgánica de Libertad Sindical)

• LPL (Ley de Procedimiento Laboral)

• DL Creación del IMAC

Temas 2 y 3

FORMACIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO DE LIBERTAD SINDICAL

Podemos dividirlo en 3 etapas: prohibición, tolerancia y reconocimiento jurídico de los Sindicatos.

• Prohibición: coincide con el surgimiento del Estado liberal capitalista, cuya unidad de producción básica era la empresa y las relaciones de producción dominante la capitalista.

• Tolerancia: etapa de despenalización o realismo político. Se despenalizan las organizaciones sindicales (aunque no se las reconoce), ya no se persiguen y se empiezan a permitir organizaciones que tengan como finalidad la protección de los trabajadores (Ej. Montepío).

• Reconocimiento Jurídico: se reconoce a los sindicatos como organizaciones de trabajadores para la defensa de sus intereses (trabajadores por cuenta ajena). Se reconoce el derecho a fundar sindicatos.

EVOLUCIÓN DEL SINDICALISMO EN ESPAÑA

1ª ETAPA: Hasta la 1ª Guerra Mundial 1800 - 1914

• 1ª Periodo: 1ª mitad del s. XIX

El protagonismo de los sindicatos lo tiene el eje mediterráneo (Cataluña - Andalucía), caracterizado por su radicalismo frente al otro eje más moderado (Madrid-P.Vasco). Es una etapa de aperturismo hacia una economía de mercado, liberal, como la abolición de los gremios, la Constitución de 1812, la ruptura con el antiguo régimen. El primer sindicato o asociación de trabajadores fue la Asociación de Tejedores de Cataluña. Los sindicatos se agruparon por oficios. En 1850 aparece en Cataluña el sindicato “Unión de Clases”

• 2º Periodo: 1850 - 1875

Momento de mayor actividad del movimiento obrero, sobre todo en Cataluña y Andalucía lo que va a provocar importantes conflictos, en los que están presentes las diferencias ideológicas de Bakunin y de Marx. En el eje Cataluña - Andalucía imperaban más las teorías de Marx. En el eje Madrid - País Vasco eran más Marxistas

• 3er. Periodo: 1875 - 1900

Se vuelca más sobre el eje Madrid-P.Vasco. La UGT nace en 1888, también nacen los sindicatos católicos.

• 4º Periodo: 1900 - 1914

En esta etapa en 1910 nace la CNT en Barcelona, como sindicato anarquista, seguidor de las tesis de Bakunin, (propugnaba huelga general revolucionaria), era la central más numerosa. En 1909 se dicta la 1ª Ley de Huelga. También nace la CNSC (Confederación Nacional del Sindicatos Católicos) en 1912 y surge por 1ª vez un sindicato nacionalista ELA-STV (Solidaridad de Trabajadores Vascos)

2ª ETAPA: 1914 - 1931 Hasta la 2ª República

Este periodo está marcado por la unidad de acción entre CNT-UGT, con la 1ª convocatoria de Huelga General (huelga revolucionaria). Durante este tiempo la UGT extiende su acción por el campo, junto con la CNT. Es un periodo de efervescencia revolucionaria sobre todo en Barcelona, en 1921 mueren asesinados 142 obreros, 56 policías y 30 empresarios. El pistolerismo esta en su momento álgido.

Durante la Dictadura de Primo de Rivera la CNT está casi deshecha, mientras que la UGT participará en algunas instituciones gubernamentales, colabora con el Gobierno.

3ª ETAPA: 1931-1939 Período Republicano

El periodo republicano 31-39, en los primeros años se produce una bipolarización del sindicalismo: la UGT colabora con el Gobierno y la CNT (dominada por la FAI) se radicalizará.

Durante el gobierno de la CEDA, cobran fuerza los sindicatos conservadores, Sindicato Falangista, JONS, Frente Nacional del Trabajo, aunque siempre por debajo de la UGT y CNT. Durante la guerra las centrales sindicales sufren un desgaste considerable.

4ª ETAPA: En la época de Franco

• 1936 - 1956

Se prohíben los sindicatos de la República y se crean los sindicatos verticales, donde estaban afiliados tanto empresarios como trabajadores y era obligatorio estar afiliado.

Se prohíbe la negociación colectiva y por tanto la huelga. No obstante en este periodo empiezan a organizarse los sindicatos UGT y CNT (60.000 afiliados) y se mantiene ELA-STV en el País Vasco.

Las huelgas del 1956 y 1957 (sobre todo en Asturias), la entrada de España en la ONU y los Tratados con USA, van a reforzar un cambio de imagen de la dictadura.

• 1957 - 1976

Hubo una evolución gradual de las libertades:

• 1957 nace CC.OO. durante los conflictos de los mineros de la Camocha.

• 1958 la 1ª Ley de convenios, aunque muy limitada

• 1960 Nace la Unión Sindical Obrera (USO).

El panorama sindical va cambiando y apareciendo sindicatos nuevos. Los años 60 fueron años de gran intensidad sindical, en el 62 la Huelga Minera en Asturias y el primer pacto de gobierno con los obreros. En el 66 en la elección para los puestos del sindicato vertical, CCOO consiguió el 50% de los miembros. En el 67 nace formalmente CCOO en la ilegalidad. Las elecciones sindicales del 65 fueron copadas por CCOO y USO. Los años 70 son años de explosión sindicalista, CNT y UGT trasladan sus sedes a España. En 1974 España fue el 2º país de Europa que perdió más horas de trabajo debido a las huelgas.

5ª ETAPA: Después de Franco

A su muerte se crea la coordinadora de organizaciones sindicales integradas por: CCOO, USO y UGT. Al final se romperá porque cada uno quiere tener su propia actividad e identidad. De CCOO se escinde el “sindicato unitario” y la “Confederación Sindical Unitaria de Trabajadores”. Las elecciones sindicales del 1978 fueron: CCOO 38%, UGT 31%, USO 6% Conf. Sind. 4%, Unitario 2% y ELA. Tras esto, estos dos sindicatos (el unitario y la Conf. Sind. ) Prácticamente desaparecen.

La Constitución Española eleva a derecho fundamental el derecho de huelga y la libertad sindical.

En 1980 el Estatuto de los Trabajadores y la política del Gobierno del momento, potenció a los sindicatos más representativos, desmantelándose en buena medida a los sindicatos pequeños. En esta misma línea actuó y actúa la LOLS.

Hoy se produce una importante desmovilización sindical, la afiliación se mueve en torno a un 5%. Las posibles causas de dicha desmovilización, son muchas pero algunas pueden ser:

• desde el punto de vista organizativo: muchos cuadros y pocas bases, a la par que muchos funcionarios sindicales.

• ha desparecido la ideología revolucionaria que impulsaba a las organizaciones sindicales.

• Desde el punto de vista financiero: poca afiliación por tanto poco dinero recaudado.

• Los sindicatos se financian de fondos públicos en función de su representatividad sindical.

• Fallos en gestiones externas al sindicato que perjudicaron su imagen.

• La perspectiva de los parados no es la misma que la de los trabajadores en activo.

• La eficacia normativa de los convenios colectivos, que hace que se aplique lo acordado en ellos a todos los trabajadores aunque no estén afiliados a los sindicatos que los negociaron (convenios estatutarios).

• Los contratos de trabajo temporales desincentivan la afiliación sindical.

El sindicalismo va entrando en acuerdos con las patronales y el Gobierno y por tanto pasa a tener peso en las negociaciones y las reformas legislativas.

Tema 4

LA LIBERTAD SINDICAL EN EL DERECHO ESPAÑOL

EL MARCO CONSTITUCIONAL

Art. 7 CE:

“Los sindicatos de trabajadores y las asociaciones empresariales contribuyen a la defensa y promoción de los intereses económicos y sociales que les son propios. Su creación y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitución y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento deberán ser democráticos.”

Art. 28.1 CE (Título I, Capítulo Segundo, Sección 2ª):

“Todos tienen derecho a sindicarse libremente. La ley podrá limitar o exceptuar el ejercicio de este derecho a las Fuerzas o Institutos armados o a los demás Cuerpos sometidos a disciplina militar y regulará las peculiaridades de su ejercicio para los funcionarios públicos. La libertad sindical comprende el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse al de su elección, así como el derecho de los sindicatos a formar confederaciones y a formar organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas. Nadie podrá ser obligado a afiliarse a un sindicato.”

La Libertad Sindical es uno de los derechos fundamentales del la CE, incluido en el Título I, Capítulo Segundo, Sección 2ª, que sólo pueden ser desarrollados por una Ley Orgánica y que en todo caso deberá respetar su contenido esencial; que sería la libertad para fundar sindicatos, con una estructura y funcionamiento democrático (el poder reside en sus afiliados, tienen potestad para elegir a sus representantes, etc.), la libertad de afiliación, la libertad de acción sindical, la libertad de federación o confederación, la libertad de creación o pertenencia a organizaciones sindicales internacionales.

Pero con ellos, no se agota el derecho a la libertad sindical. El Tribunal Constitucional puede implicar o desarrollar más derechos a través de la ley que los desarrolle. Estos pueden ampliarse por dos vías:

1.- desarrollo legal

2.- por convenios o tratados internacionales suscritos por nuestro gobierno, art. 10.2 CE, OIT, Declaración de Derechos Humanos, PIDESC de la ONE, etc.

Dentro del contenido esencial de la libertad de acción, forma parte el derecho a la negociación colectiva, el derecho a la huelga y el de incoación de los conflictos colectivos.

El contenido esencial, según el TC., puede ser ampliado por un contenido adicional: el contenido en las normas de desarrollo, y puede ser variable o provisional y además no tiene que ser el mismo para todos los sindicatos (Ej. los efectos de mayor o menor representatividad de los sindicatos).

Tema 5

LIBERTAD SINDICAL INDIVIDUAL.

Del anterior Art. 28.1 CE, podemos deducir que la libertad sindical es tanto de las personas individuales como de los sindicatos. Tiene una vertiente individual y una vertiente colectiva. Los dos aspectos que tiene este art. son:

LIBERTAD PARA AFILIARSE Y PARA FORMAR SINDICATOS

a) Libertad para afiliarse a un sindicato o para dejar de pertenecer a él.

La Ley Orgánica de Libertad Sindical (LOLS) en su art. 1.1 habla del ámbito subjetivo de la Ley.

“Todos los trabajadores tienen derecho a sindicarse libremente para la promoción y defensa de sus intereses económicos y sociales”.

.

b) Libertad para formar sindicatos

Ámbito Objetivo: ¿quién puede constituir sindicatos?

El concepto de trabajador en la LOLS es más amplio que el concepto de trabajador del Estatuto de los Trabajadores (ET).

Ámbito Subjetivo:

Según establece el art. 1.2 LOLS:

“2. A los efectos de esta Ley, se consideran trabajadores tanto aquellos que sean sujetos de una relación laboral como aquellos que lo sean de una relación de carácter administrativo o estatutario al servicio de las Administraciones públicas”.

Están excluidos del ámbito de aplicación de la LOLS los empresarios y por tanto, el asociacionismo empresarial. El régimen jurídico de estas asociaciones se encuentra en la ley 19/1977 de 1 abril y RD 873/1977 de 22 de abril, que se mantiene en vigor exclusivamente para las asociaciones empresariales. No obstante la jurisdicción social es competente en art. 2.i. LPL

“Los órganos jurisdiccionales del orden social conocerán de las cuestiones litigiosas que se promuevan::

I) Sobre constitución y reconocimiento de la personalidad jurídica de las asociaciones empresariales en los términos referidos en la disposición derogatoria de la Ley Orgánica 11/1985, de 2 de agosto, de Libertad Sindical, impugnación de sus estatutos y su modificación.”.

• Los trabajadores autónomos en principio están excluidos por no estar sujetos a una relación laboral (trabajadores por cuenta propia). Los que no tengan trabajadores a su servicio, podrán afiliarse pero no fundar sindicatos.

El art. 3 LOLS señala:

“1. No obstante lo dispuesto en el artículo 1.2 los trabajadores por cuenta propia que no tengan trabajadores a su servicio, los trabajadores en paro y los que hayan cesado en su actividad laboral, como consecuencia de su incapacidad o jubilación, podrán afiliarse a las organizaciones sindicales constituidas con arreglo a lo expuesto en la presente Ley, pero no fundar sindicatos que tengan precisamente por objeto la tutela de sus intereses singulares, sin perjuicio de su capacidad para constituir asociaciones al amparo de la legislación específica.”

• Los parados y jubilados, sí pueden afiliarse pero no fundar sindicatos, y los incapacitados, entendiendo que queda extinguida su relación laboral (incapacidad absoluta y total), si no tienen otro trabajo. También recogidos en el art. 3.1 LOLS anterior.

La razón se encuentra en que los parados, jubilados e incapacitados permanentes no defienden sus intereses frente a un empresario, sino que lucharían frente a los poderes públicos.

Grados de Invalidez Permanente:

Invalidez Permanente Parcial (no incapacita para el trabajo habitual)

Invalides Permanente Total (incapacita para el trabajo habitual)

Invalidez Permanente Absoluta

Gran Invalidez (precisa ayuda 3ª persona para desplazarse)

Invalidez Permanente Cualificada (igual que la Total para >55 años).

• Trabajadores al servicio de establecimientos militares, sí tienen derecho a fundar sindicatos, pero existe una peculiaridad “no podrán ejercer la actividad sindical en el interior de las instalaciones militares”. Disposición Adicional 3ª LOLS:

“TERCERA. El derecho reconocido en el apartado d) del número 1, artículo 2º, no podrá ser ejercido en el interior de los establecimientos militares.

A tal efecto, se determinará reglamentariamente lo que haya de entenderse por establecimientos militares.”

.

• Los trabajadores extranjeros. Art. 11 LO 4/2000 de 11 enero sobre Derechos y Libertades de los extranjeros en España: “los extranjeros tendrán derecho a sindicarse o a afiliarse a una organización profesional, en las mismas condiciones que los trabajadores españoles”, que podrán ejercer cuando obtengan autorización de estancia o residencia en España. Por tanto sí pueden fundar sindicatos (tanto nacionales de la UE como no).

• Trabajadores menores de edad: >16 y <18 aunque no vivan independientes, ni estén emancipados ni tengan autorización para firmar contratos. Sí pueden afiliarse, pero no pueden ser elegidos (por lo tanto existe la discusión de si podrían o no fundar sindicatos). El art. 87 OIT viene a decir que la capacidad para ser trabajador será suficiente para ejercer los derechos sindicales reconocidos.

Ámbito Objetivo:

¿Hasta dónde alcanza o puede alcanzar la actividad sindical? ¿Puede tener una actividad política o reducirse a una actividad meramente corporativa?. Desde el punto de vista constitucional, el art. 6 CE: reconoce y regula los partidos políticos como entidades de participación ciudadana:

“Los partidos políticos expresan el pluralismo político, concurren a la formación y manifestación de la voluntad popular y son instrumento fundamental para la participación política. Su creación y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitución y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento deberán ser democráticos.”

Y el art. 7 CE:

“Los sindicatos de trabajadores y las asociaciones empresariales contribuyen a la defensa y promoción de los intereses económicos y sociales que les son propios. Su creación y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitución y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento deberán ser democráticos.”

Regula los sindicatos, (por lo que se entiende que la CE ha querido diferenciar la actividad política de la de los sindicatos). Los que dicen que sí pueden tener actividad política se apoyan sólo en el art. 7, entienden que en la redacción de intereses económicos y sociales pueden implicar una relación política, ya que sobrepasa lo que es el contrato de Trabajo. El art. 1.1 LOLS

” 1. Todos los trabajadores tienen derecho a sindicarse libremente para la promoción y defensa de sus intereses económicos y sociales.”

A los sindicatos más representativos, la LOLS le va a permitir tener representación institucional frente a las administraciones: concertación social; toma de decisiones ámbito laboral, etc. Dentro del ámbito objetivo del Sindicato cabría entender que tienen esta posibilidad de actuación “art 6.3 LOLS:

“3. Las organizaciones que tengan la consideración de sindicato más representativo según el número anterior, gozarán de capacidad representativa a todos los niveles territoriales y funcionales para:

a) Ostentar representación institucional ante las Administraciones públicas u otras entidades y organismos de carácter estatal o de Comunidad Autónoma que la tengan prevista.

b) La negociación colectiva, en los términos previstos en el Estatuto de los Trabajadores.

c) Participar como interlocutores en la determinación de las condiciones de trabajo en las Administraciones públicas a través de los oportunos procedimientos de consulta o negociación.

d) Participar en los sistemas no jurisdiccionales de solución de conflictos de trabajo.

e) Promover elecciones para delegados de personal y comités de empresa y órganos correspondientes de las Administraciones Públicas.

f) Obtener cesiones temporales del uso de inmuebles patrimoniales públicos en los términos que se establezcan legalmente.

g) Cualquier otra función representativa que se establezca.”

Hemos visto hasta ahora la libertad de constitución: ámbitos objetivo y subjetivo.

La segunda perspectiva de la Libertad Sindical Individual viene referida a la Libertad de Afiliación, libertad cuya efectividad necesita protegerse tanto frente al propio sindicato como frente al empresario, por tanto se desdobla en:

GARANTÍAS FRENTE AL SINDICATO Y GARANTÍAS FRENTE EMPRESARIO

Art. 16 CE sobre libertad ideológica, religiosa y de culto. Libertad de afiliación positiva como libertad para afiliarse todo trabajador al sindicato de su elección.

Garantías frente al Sindicato

Respecto al Sindicato habría que señalar que las cláusulas estatuarias de admisión de miembros de los Estatutos sindicales, establecen una serie de requisitos para poder afiliarse y exigen observar dichos Estatutos. La obligatoriedad de que el trabajador respete los Estatutos se deriva del art. 2.1 b) LOLS:

“El derecho del trabajador a afiliarse al sindicato de su elección con la sola condición de observar los estatutos del mismo o a separarse del que estuviese afiliado, no pudiendo nadie ser obligado a afiliarse a un sindicato”.

Art. 4.2 d) LOLS: “las normas estatutarias contendrán al menos... c) los requisitos y procedimientos para la adquisición y pérdida de la condición de afiliados,...” de donde parece deducirse que los estatutos de los sindicatos podrían complicar los requisitos de admisión de afiliados, pudiendo llegar al rechazo de las solicitudes. Por tanto, parece que el tema reside en la licitud o no de estas posibles cláusulas estatutarias.

Para poder valorar si una cláusula puede ser lícita o no habrá que acudir a los Principios Generales que rigen sobre libertad sindical, democraticidad en el sindicato o cuando las cláusulas puedan ser discriminatorias (sexo, religión). Será la Jurisdicción Social la que, ante la impugnación de esas cláusulas estatutarias, determinará si las cláusulas son discriminatorias o no (art. 2 LPL).

La modalidad procesal a utilizar será la del procedimiento de tutela de los derechos de Libertad Sindical, procedimiento que va a permitir, en su caso, declarar la nulidad del acto sindical impugnado y la reposición de la situación al momento anterior de producirse la violación.

Un tema complejo es el plazo de impugnación porque no lo prevé la normativa. Con carácter general se pueden establecer una serie de reglas:

1º) El establecido en los estatutos del Sindicato, siempre que éste sea un plazo razonable.

2º) A falta de previsión de los estatutos sindicales, no cabe aplicar como supletorio el plazo de 15 años establecido en el art. 1964 CC., por vulnerar el “Principio de Celeridad” . El Tribunal Supremo ha entendido que la normativa supletoria a aplicar es el del RD. 1965, de 20 mayo de la Ley de Asociaciones, que establece un plazo de caducidad de 40 días, desde la adopción del acto de no afiliación o de expulsión.

3º) Para impugnar el resto de actuaciones del Sindicato, el Tribunal Supremo entiende que los plazos de impugnación son de 1 año, por analogía con el art. 59.1 ET.

Garantías frente al Empresario.

Respecto al Empresario lo que se va a tratar es de detectar la posible actividad antisindical del Empresario. Puede detectarse en 2 momentos:

• En el momento de la contratación

• A lo largo de la vida laboral

Sería lo que se ha llamado “listas negras”: empresarios que no quieren contratar a trabajadores sindicados o que han llevado a cabo alguna actividad sindical.

En el ámbito internacional el Convenio 98 OIT art. 1.2. b) protege la libertad sindical, impidiendo despedir a un trabajador por realizar actividad sindical o pertenecer a un sindicato. En este mismo sentido, el Convenio 117 OIT prohíbe la discriminación por razón de afiliación en ascenso, condiciones de trabajo, etc.

En el ámbito nacional, el art. 14 CE proclama la igualdad de los ciudadanos ante la ley, y en el ámbito sindical en el 28.1 CE.

El art. 12 LOLS prohíbe la discriminación en las decisiones del empresario por actividades sindicales del trabajador. ”Serán nulos y sin efecto los preceptos reglamentarios, las cláusulas de los convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales del empresario que contenga o supongan cualquier tipo de discriminación en el empleo o en las condiciones de trabajo, sean favorables o adversas, por razón de la adhesión o no a un sindicato, a sus acuerdos o al ejercicio en general de actividades sindicales”. Esto no sólo se entiende para trabajadores afiliados sino también con trabajadores que participen en actividades lícitas sin estar afiliados (simpatizantes).

La jurisprudencia en esta materia ha sido tajante, desde 1981, considerando como radicalmente nulo el despido fundado en motivos sindicales. Hoy es nulo por violación de derecho fundamental (libertad de sindicación), y supone la readmisión inmediata del trabajador, con abono de los salarios que haya dejado de percibir.

LA LIBERTAD SINDICAL NEGATIVA:

Es el derecho de un trabajador a no afiliarse a un sindicato Art. 2.1 b) LOLS:

“El derecho del trabajador a afiliarse al sindicato de su elección con la sola condición de observar los estatutos del mismo o a separarse del que estuviese afiliado, no pudiendo nadie ser obligado a afiliarse a un sindicato”

A nivel internacional, el Convenio 98 de la OIT, considera como un acto discriminatorio sujetar un contrato al hecho de dejar de ser miembro de un sindicato. La retirada de un sindicato es un acto libre y voluntario del trabajador.

Por tanto, en el derecho internacional no se reconoce expresamente la libertad sindical negativa. Entre las cláusulas más extendidas de libertad sindical está la:

“Cláusula de Taller Cerrado”, conforme a ella el empresario no puede contratar a trabajadores que no estén afiliados al sindicato que haya firmado el convenio. Las “Cláusulas de Taller Sindicado” el empresario puede contratar a cualquiera pero en el periodo de prueba tiene que afiliarse al sindicato que firmó el convenio. Las “Cláusulas de Empleo Preferente” significan que si hay un puesto de trabajo, tienen preferencia los trabajadores afiliados al sindicato que hay firmado el convenio. “Cláusulas de mantenimiento de afiliación” obligaría al empresario a despedir a quien deje de pertenecer al sindicato.

“Cláusulas de Sindicación Mínima”, obliga al empresario a tener un mínimo de trabajadores sindicados.

El Convenio 98 de la OIT no toma posición sobre la legalidad o no de estas cláusulas, pues su art. 1º prohíbe únicamente los actos unilaterales empresariales, discriminatorios por razones sindicales, dejando libertad a cada país para reglamentar esta cuestión, prohibiendo o autorizando tales prácticas. Por tanto no hay una prohibición expresa.

Estas cláusulas comportan una serie de riesgos, ya que podrían estar atentando contra la libertad sindical individual y también que las organizaciones empresariales o gobierno impongan pactos que puedan ser afines a una determinada posición política, pero sobre todo chocan con la idea del sindicalismo de clase (clase trabajadora, no sólo de afiliados) de nuestro país; por eso estas cláusulas son más propias de países donde la actividad sindical no es tan reivindicativa, sino del ámbito anglosajón que tienen la voluntad de participar más en el ámbito estrictamente laboral.

En el derecho español, nuestro ordenamiento reconoce el derecho a la libertad sindical negativa en el art. 28.1 CE:

1. “Todos tienen derecho a sindicarse libremente. La ley podrá limitar o exceptuar el ejercicio de este derecho a las Fuerzas o Institutos armados o a los demás Cuerpos sometidos a disciplina militar y regulará las peculiaridades de su ejercicio para los funcionarios públicos. La libertad sindical comprende el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse al de su elección, así como el derecho de los sindicatos a formar confederaciones y a formar organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas. Nadie podrá ser obligado a afiliarse a un sindicato.”

De dicho artículo se desprende que en el derecho español están prohibidas las cláusulas de seguridad sindical. Por tanto, no podrá pactarse ningún convenio colectivo, de eficacia normativa, que contenga estas cláusulas.

Al Tribunal Constitucional no le queda ninguna duda. Ratifica el texto constitucional considerando el acto de sindicación como un acto libre. Igualmente se desprende de los siguientes:

Art. 35 CE: (ojo comprobado que dijo este art. Pero no le veo mucho sentido aquí)

1. Todos los españoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo, a la libre elección de profesión u oficio, a la promoción a través del trabajo y a una remuneración suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia, sin que en ningún caso pueda hacerse discriminación por razón de sexo.

2. La ley regulará un estatuto de los trabajadores.

Art. 4.2 c) ET:

“A no ser discriminados para el empleo, o una vez empleados, por razones de sexo, estado civil, por la edad dentro de los límites marcados por esta Ley, raza, condición social, ideas religiosas o políticas, afiliación o no a un sindicato, así como por razón de lengua, dentro del Estado español. Tampoco podrán ser discriminados por razón de disminuciones físicas, psíquicas y sensoriales, siempre que se hallasen en condiciones de aptitud para desempeñar el trabajo o empleo de que se trate.

Art. 17.1 ET:

“Se entenderán nulos y sin efecto los preceptos reglamentarios, las cláusulas de los convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales del empresario que contengan discriminaciones desfavorables por razón de edad o cuando contengan discriminaciones favorables o adversas en el empleo, así como en materia de retribuciones, jornada y demás condiciones de trabajo por circunstancias de sexo, origen, estado civil, raza, condición social, ideas religiosas o políticas, adhesión o no a sindicatos y a sus acuerdos, vínculos de parentesco con otros trabajadores en la empresa y lengua dentro del Estado español.”

Art. 12 LOLS:

“Serán nulos y sin efecto los preceptos reglamentarios, las cláusulas de los convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales del empresario que contengan o supongan cualquier tipo de discriminación en el empleo o en las condiciones de trabajo, sean favorables o adversas, por razón de la adhesión o no a un sindicato, a sus acuerdos o al ejercicio, en general, de actividades sindicales”.

El Tribunal Constitucional considera asimismo, que no es inconstitucional ni discriminatorio el que el legislador otorgue una serie de derechos a los afiliados frente a los no afiliados, siempre que esa diferencia sea legítima y no entrañe una presión o coacción a los trabajadores para su afiliación. Como ejemplo: ante el despido de un trabajador afiliado, y siempre que al empresario le conste, tiene la obligación de comunicar el despido al sindicato al que esté afiliado el trabajador y de oír al mismo. De lo contrario el despido sería nulo. Otro ejemplo sería el Convenio Extra-Estatutario.

Dos tipos de Convenios Colectivos:

El convenio estatuTario tiene eficacia jurídica normativa y una eficacia personal “ergo omnes”. Convenio negociado según y en base al Estatuto de los Trabajadores y firmado por los representantes de los trabajadores y los empresarios; no puede contener ninguna ventaja para los afiliados a los sindicatos que lo han negociado.

El convenio extraestatutario, es el que afecta sólo a los afiliados a los sindicatos que lo firman y a los trabajadores que se quieran adherir. Negociado al margen del ET., este convenio sí puede tener cláusulas más beneficiosas para los afiliados al sindicato que negoció el convenio.

CLÁUSULAS QUE POTENCIAN LA PRESENCIA SINDICAL EN LA EMPRESA.

• El Descuento empresarial de la cuota sindical. Art. 11.2 LOLS:

“El empresario procederá al descuento de la cuota sindical sobre los salarios y a la correspondiente transferencia, a solicitud del sindicato del trabajador afiliado y previa conformidad, siempre, de éste.”.

No es necesario que se pacte en un convenio colectivo. El procedimiento es que el Sindicato lo solicita, previa conformidad siempre del trabajador. La negativa del empresario supone una práctica antisindical. Esto puede ser una ventaja para el sindicato por la regularidad de esa cuota y también una ventaja para el empresario por conocer los trabajadores afiliados.

Por el art. 16 CE “nadie estará obligado a declarar sobre su ideología, religión o creencias”, la LOLS obliga la conformidad expresa del Trabajador. En todo caso la empresa nunca debe utilizar este conocimiento para otros fines que puedan violar la libertad del trabajador.

• Cuota empresarial por gastos de Convenio.

Consiste en una aportación obligatoria de los empresarios afectados por el convenio a favor de los sindicatos negociadores del mismo. Estas cláusulas fueron consideradas ilegales por el Tribunal Central de Trabajo por considerarlo una injerencia de las organizaciones empresariales en los sindicatos de trabajadores. La LOLS no considera este tipo de cláusulas, pero hay que mantener su ilicitud en virtud de lo previsto art. 13 LOLS:

Cualquier trabajador o sindicato que considere lesionados los derechos de libertad sindical, por actuación del empleador, asociación patronal, Administraciones públicas, o cualquier otra persona, entidad o corporación pública o privada, podrá recabar la tutela del derecho ante la jurisdicción competente a través del proceso de protección jurisdiccional de los derechos fundamentales de lo persona.

Expresamente serán consideradas lesiones a la libertad sindical los actos de injerencia consistentes en fomentar la constitución de sindicatos dominados o controlados por un empleador o una asociación empresarial, o en sostener económicamente o, en otra forma, sindicatos con el mismo propósito de control.”.

• Cuota de solidaridad por negociación.

Esta cuota la recaudaría la empresa y sería obligatoria para todos los trabajadores afectados estuviesen o no afiliados a los sindicatos negociadores. Es una práctica legal o reconocida en nuestro ordenamiento pero no muy utilizada en los convenios. Está regulada en el Art.º 11.1 LOLS

1. En los convenios colectivos podrán establecerse cláusulas por las que los trabajadores incluidos en su ámbito de aplicación atiendan económicamente la gestión de los sindicatos representados en la comisión negociadora, fijando un canon económico y regulando las modalidades de su abono. En todo caso, se respetará la voluntad individual del trabajador, que deberá expresarse por escrito en la forma v plazos que se determinen en la negociación colectiva.

Se permite, siempre que se establezca este canon en el convenio colectivo, pero debe reconocerse la voluntad individual del trabajador (debe efectuar su reconocimiento positivo para que se haga efectivo) y también la forma y el plazo en que se hará efectivo. Afectaría a los trabajadores del ámbito de ese convenio y también durante su vigencia al resto que se incorporen. También tienen que aparecer los gastos que tienen que satisfacerse por la cuota, que en ningún caso serán superiores a los ocasionados.

Diferencia entre Unidad de Contratación y Ámbito de Aplicación:

Unidad de Contratación: Se refiere a los afectados, (empresario y trabajadores) para quienes va dirigido el convenio, mientras se está negociando.

Ámbito de Aplicación: coincide con la unidad de contratación, pero una vez negociado el convenio, firmado y publicado (durante su vigencia). Es lo mismo, pero en dos momentos temporales distintos.

Derecho a la actividad sindical del trabajador:

La LOLS en el art. 2.1d): “d) El derecho a la actividad sindical.”

Reconoce dentro de este derecho:

• 1º. El derecho a la actividad sindical

Tanto a los trabajadores afiliados, como a los no afiliados a participar en las actividades sindicales que puedan tener manifestación externa (ej. asambleas). Serán nulas y sin efecto las decisiones del empresario que sean discriminatorias por razón de la adhesión o no al sindicato. En los Art. 17.1 ET y 12 LOLS, lo que se pretende es que el empresario sea absolutamente neutral en relación con las posibles actuaciones sindicales del trabajador.

Art. 17.1 ET:

“Se entenderán nulos y sin efecto los preceptos reglamentarios, las cláusulas de los convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales del empresario que contengan discriminaciones desfavorables por razón de edad o cuando contengan discriminaciones favorables o adversas en el empleo, así como en materia de retribuciones, jornada y demás condiciones de trabajo por circunstancias de sexo, origen, estado civil, raza, condición social, ideas religiosas o políticas, adhesión o no a sindicatos y a sus acuerdos, vínculos de parentesco con otros trabajadores en la empresa y lengua dentro del Estado español.”

Art. 12 LOLS:

“Serán nulos y sin efecto los preceptos reglamentarios, las cláusulas de los convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales del empresario que contengan o supongan cualquier tipo de discriminación en el empleo o en las condiciones de trabajo, sean favorables o adversas, por razón de la adhesión o no a un sindicato, a sus acuerdos o al ejercicio, en general, de actividades sindicales”.

• 2º Derechos específicos del trabajador afiliado.

El art 8 LOLS reconoce a los trabajadores afiliados determinados derechos a desarrollar en la empresa o centro de trabajo, por tanto supone que nuestro ordenamiento jurídico establece un régimen jurídico peculiar para aquellos trabajadores que hayan ejercitado su libertad individual de afiliarse, esto frente a aquellos que no sean afiliados. Esta diferencia, desde esta perspectiva de régimen jurídico, se ha considerado como legítima por parte del Tribunal Constitucional, que señaló que el hecho de que los trabajadores afiliados al sindicato tengan un particular régimen jurídico a ejercitar en la empresa o centro de trabajo, no viola las previsiones constitucionales. Supone que el empresario debe colaborar para no impedir los derechos que vamos a ver (reunión, etc.), lo cual tiene como contrapartida conocer a los trabajadores afiliados. El empresario deberá hacer uso de estos datos únicamente para facilitar este ejercicio y no medidas discriminatorias.

Art. 8 LOLS:

1. Los trabajadores afiliados a un sindicato podrán, en el ámbito de la empresa o centro de trabajo:

a) Constituir Secciones Sindicales de conformidad con lo establecido en los Estatutos del Sindicato.

b) Celebrar reuniones, previa notificación al empresario, recaudar cuotas y distribuir información sindical, fuera de las horas de trabajo y sin perturbar la actividad normal en la empresa.

c) Recibir la información que le remita su sindicato.

2. Sin perjuicio de lo que se establezca mediante convenio colectivo, las Secciones Sindicales de los sindicatos más representativos y de los que tengan representación en los comités de empresa y en los órganos de representación que se establezcan en las Administraciones públicas o cuenten con delegados de personal, tendrán los siguientes derechos:

a) Con la finalidad de facilitar la difusión de aquellos avisos que puedan interesar a los afiliados al sindicato y a los trabajadores en general, la empresa pondrá a su disposición un tablón de anuncios que deberá situarse en el centro de trabajo y en lugar donde se garantice un adecuado acceso al mismo de los trabajadores.

b) A la negociación colectiva, en los términos establecidos en su legislación especifica.

c) A la utilización de un local adecuado en el que puedan desarrollar sus actividades en aquellas empresas o centros de trabajo con más de 250 trabajadores.

DERECHOS:

• Derecho de Reunión. Art. 8.1 b) LOLS

En el ámbito de la empresa o centro de trabajo, los afiliados a un sindicato podrán celebrar reuniones, previa notificación al empresario fuera de las horas de trabajo y sin perturbar la actividad normal de la empresa. Los titulares del derecho son los afiliados al sindicato. El art. 77 ET reconoce el derecho de reunión para los trabajadores en general, que no es en este caso. La reunión no requiere consentimiento del empresario, lo único que se exige es que sea previa. La ley no establece ni el plazo, ni la forma, ni la persona que tiene que avisar, lo deja en manos del empresario y los afiliados.

Los requisitos son dos:

1.- que se celebre fuera del horario de trabajo (los afiliados que pretendan reunirse).

2.- que sea sin perturbar la actividad normal de la empresa.

La ley no impide que haya reuniones simultáneas de afiliados a distintos sindicatos.

• Recaudación de Cuotas Art. 8.1 b) LOLS

Los trabajadores afiliados a un sindicato podrán recaudar cuotas fuera del horario de trabajo y sin perturbar la actividad de la empresa.

En principio parece que puede recabar cuotas cualquier trabajador, ahora bien si el sindicato nombra a un trabajador para ello, a éste es al que se refieren las condiciones del art. 8.1 b), no a los afiliados.

Las cuotas no sólo son las cuotas regulares, periódicas y obligatorias, sino que hace referencia a todos los supuestos de recogida de fondos con destino al sindicato y supongan una aportación voluntaria de los trabajadores.

• Distribución de información Sindical Art. 8.1 b) LOLS

Tiene los mismos requisitos que los derechos de reunión y cuota. El art. 8.1b), reconoce el derecho a distribución de información sindical, también el Tribunal Constitucional siempre que “la formula sea fuera del horario de trabajo y sin perturbar la actividad de la empresa, en legítimo ejercicio de derecho fundamental”.

Dentro de este derecho se incluye la posibilidad de ostentar pegatinas o emblemas sindicales. Se incluye dentro de este apartado el envío de correos electrónicos.

• Recibir la información que le remita un Sindicato Art. 8.1 c) LOLS

El afiliado tiene derecho a recibir la correspondencia que el sindicato pueda remitirle al centro de trabajo y el empresario tiene obligación de entregársela y no abrirla .

Comentario: en un despido calificado de improcedente, la opción de indemnizar o readmitir la tiene en general, el empresario, salvo cuando el despedido es un representante de los trabajadores; la opción en este caso es de él, y si opta por la readmisión, ésta es obligatoria.

Tema 8

REPRESENTATIVIDAD SINDICAL

Se califica a un sindicato de más representativo al que reúne una seria de requisitos y se le va a atribuir un régimen especial y privilegios determinados, o sea una singular posición jurídica ante los demás sindicatos. En este sentido el Tribunal Constitucional ha señalado que la promoción de un determinado modelo sindical que potencie la existencia de sindicatos fuertes, en contraposición de un sistema de atomización sindical, puede ser, desde el punto de vista Constitucional, una finalidad legítima para garantizar una más acertada acción de los sindicatos para el logro o cumplimiento de sus fines.

En todo caso admitida la figura constitucional de sindicato más representativo, legalmente significa que se privilegia a unos sindicatos respecto de otros, lo cual podría incidir en la violación del art.14 CE. Habrá que valorar en cada caso si un tratamiento desigual esta justificado.

Art. 6.1 LOLS

1. La mayor representatividad sindical reconocida a determinados sindicatos les confiere una singular posición jurídica a efectos, tanto de participación institucional como de acción sindical.

¿Cuáles son las clases de sindicatos más representativos?

La LOLS distingue entre cuatro clases de sindicatos más representativos:

los de ámbito estatal.

los de ámbito de comunidad autónoma

por irradicación

Simplemente representativos.

El criterio para que un sindicato sea más representativo no es el número de afiliados, sino lo que se llama “audiencia electoral”, esto es, el éxito electoral que tenga un sindicato en las elecciones en las empresas.

1. Estatales: Art. 6.2 a LOLS:

2. Tendrán la consideración de sindicatos más representativos a nivel estatal:

a) Los que acrediten una especial audiencia, expresada en la obtención, en dicho ámbito, del 10 por 100 o más del total de delegados de personal de los miembros de los comités de empresa y de los correspondientes órganos de las Administraciones públicas.

b) Los sindicatos o entes sindicales, afiliados, federados o confederados a una organización sindical de ámbito estatal que tenga la consideración de más representativa de acuerdo con lo previsto en la letra a).

2. de Comunidad Autónoma: Art. 7.1 a LOLS

1. Tendrán la consideración de sindicatos más representativos a nivel de Comunidad Autónoma:

a) Los sindicatos de dicho ámbito que acrediten en el mismo una especial audiencia expresada en la obtención de, al menos, el 15 por 100 de los delegados de personal y de los representantes de los trabajadores en los comités de empresa, y en los órganos correspondientes de las Administraciones públicas, siempre que cuenten con un mínimo de 1.500 representantes y no estén federados o confederados con organizaciones sindicales de ámbito estatal.

3. Irradiación: Art. 7.1 b LOLS

b) Los sindicatos o entes sindicales afiliados, federados o confederados a una organización sindical de ámbito de Comunidad Autónoma que tenga la consideración de más representativa de acuerdo con lo previsto en la letra a).

Estas organizaciones gozarán de capacidad representativa para ejercer en el ámbito específico de la Comunidad Autónoma las funciones y facultades enumeradas en el número 3 del artículo anterior, así como la capacidad para ostentar representación institucional ante las Administraciones públicas u otras entidades u organismos de carácter estatal

Su condición está en razón de su afiliación a los más representativos, prescindiéndose de implantación en el ámbito territorial y funcional. Es un mecanismo potenciador de la unión de sindicatos.

4. Representativos: Art. 7.2 LOLS

2. Las organizaciones sindicales que aun no teniendo la consideración de más representativas hayan obtenido, en un ámbito territorial y funcional especifico, el 10 por 100 o más de delegados de personal y miembros de comité de empresa y de los correspondientes órganos de las Administraciones públicas, estarán legitimadas para ejercitar, en dicho ámbito funcional y territorial, las funciones y facultades a que se refieren los apartados b), c), d), e) y g) del número 3 del artículo 6, de acuerdo con la normativa aplicable a cada caso.

Este es al único que se le exige el ámbito funcional y territorial (a los otros sólo el territorial).

Comité de empresa : es el órgano de representación unitaria de los trabajadores en el centro de trabajo, y es elegido entre todos los trabajadores mediante votación. Representa unitariamente a todos los trabajadores, a diferencia de las Secciones Sindicales o representaciones sindicales, que sólo representan a sus trabajadores afiliados.

Delegado de Personal: es lo mismo que el comité de empresa, pero en centros de trabajo con menos de 50 trabajadores. Las funciones, regulación y garantías del delegado de personal y del comité de empresa, son las mismas.

Los comités de empresa o, en su caso, los delegados de personal, se eligen por votación de todos los trabajadores de una empresa, en las denominadas elecciones sindicales, con carácter unitario.

PRERROGATIVAS QUE SE ATRIBUYEN A LOS SINDICATOS MÁS REPRESENTATIVOS.

La atribución del carácter de “más representativo” a determinados sindicatos, persigue una doble finalidad:

• Conseguir un interlocutor válido, tanto, para los poderes públicos como para los empresarios.

• Potenciar la efectividad de estos sindicatos. Desde esta perspectiva puede decirse que la LOLS pretende incentivar a los sindicatos con mayor audiencia, evitando una excesiva atomización.

Las diversas prerrogativas las podemos estudiar a través de:

• el Art. 8. LOLS: tras la posibilidad de fundar secciones sindicales a los afiliados al sindicato, posibilita a éstos colgar un tablón de anuncios, etc.

1. Los trabajadores afiliados a un sindicato podrán, en el ámbito de la empresa o centro de trabajo:

a) Constituir Secciones Sindicales de conformidad con lo establecido en los Estatutos del Sindicato.

b) Celebrar reuniones, previa notificación al empresario, recaudar cuotas y distribuir información sindical, fuera de las loras de trabajo y sin perturbar la actividad normal en la empresa.

c) Recibir la información que le remita su sindicato.

2. Sin perjuicio de lo que se establezca mediante convenio colectivo, las Secciones Sindicales de los sindicatos más representativos y de los que tengan representación en los comités de empresa y en los órganos de representación que se establezcan en las Administraciones públicas o cuenten con delegados de personal, tendrán los siguientes derechos:

a) Con la finalidad de facilitar la difusión de aquellos avisos que puedan interesar a los afiliados al sindicato y a los trabajadores en general, la empresa pondrá a su disposición un tablón de anuncios que deberá situarse en el centro de trabajo y en lugar donde se garantice un adecuado acceso al mismo de los trabajadores.

b) A la negociación colectiva, en los términos establecidos en su legislación especifica.

c) A la utilización de un local adecuado en el que puedan desarrollar sus actividades en aquellas empresas o centros de trabajo con más de 250 trabajadores.

• También el Art. 9 LOLS: Se otorgan a los que ostenten cargos electivos autonómicos, provinciales o estatales una serie de derechos, en tanto en cuanto, pertenezcan a las organizaciones sindicales más representativas:

1. Quienes ostenten cargos electivos a nivel provincial, autonómico o estatal, en las organizaciones sindicales más representativas, tendrán derecho:

a) Al disfrute de los permisos no retribuidos necesarios para el desarrollo de las funciones sindicales propias de su cargo, pudiéndose establecer, por acuerdo, limitaciones al disfrute de los mismos en función de las necesidades del proceso productivo.

b) A la excedencia forzosa, o a la situación equivalente en el ámbito de la Función Pública con derecho a reserva del puesto de trabajo y al cómputo de antigüedad mientras dure el ejercicio de su cargo representativo debiendo reincorporarse a su puesto de trabajo dentro del mes siguiente a la fecha del cese.

c) A la asistencia y el acceso a los centros de trabajo para participar en actividades propias de su sindicato o del conjunto de los trabajadores, previa comunicación al empresario, y sin que el ejercicio de ese derecho pueda interrumpir el desarrollo normal del proceso productivo.

2. Los representantes sindicales que participen en las Comisiones negociadoras de convenios colectivos, manteniendo su vinculación como trabajador en activo en alguna empresa, tendrán derecho a la concesión de los permisos retribuidos que sean necesarios para el adecuado ejercicio de su labor como negociadores, siempre que la empresa esté afectada por la negociación.

• Según el Art. 6 LOLS: La mayor representatividad sindical reconocida a determinados sindicatos les confiere una singular posición jurídica a efectos tanto de participación institucional como de acción sindical.

Prerrogativas recogidas en este artículo:

1. Participación institucional, internacional y comunitaria (esta no está en el art. 6).

La LOLS no otorga expresamente capacidad para participar en las organizaciones internacionales o comunitarias a los sindicatos más representativos. Ante el silencio de la ley hay que acudir a la normativa internacional:

a) En este sentido, en la constitución de la OIT figura que los estados miembros designarán a los representantes sindicales, de acuerdo con las organizaciones sindicales más representativas o que tengan una representatividad mayor.

b) Lo mismo ocurre en los Organismos Comunitarios de naturaleza consultiva. En ellos se prevé que participen los sindicatos u organizaciones sindicales más representativos de cada estado miembro.

Se trata de una prerrogativa atribuida en exclusiva a los sindicatos más representativos; el artículo 7.2 excluye a los simplemente representativos. ¿Podría ser anticonstitucional?.

-El Tribunal Constitucional, a este respecto ha señalado que el derecho a la participación institucional, concedido a unos sindicatos si y a otros no, resulta un derecho adicional o prerrogativa que sobrepasa el núcleo esencial del derecho a la libertad sindical y que no es un derecho que se derive de la CE, sino que es atribuido por la ley.

-Que una vez creadas estas formas de participación, pasarían a engrosar el derecho a la Libertad Sindical, tal y como se reconoce en la LOLS, por tanto se atribuye a los sindicatos con más representatividad, en los términos contemplados en la Ley, sin que se pueda excluir a ningún sindicato que ostente esa mayor representatividad.

Aunque también la Administración puede dar entrada a esta participación institucional a sindicatos que no tengan la condición de más representativos, sino que simplemente ostenten un determinado nivel de representatividad.

En todo caso, de acuerdo con lo dispuesto en la Disposición Adicional 1ª de la LOLS se pretende dar una cierta estabilidad a los órganos representativos: la renovación de los mismos es cada 3 años, como mínimo.

Disposición Adicional 1ª de la LOLS

1. Conforme a lo previsto en los artículos 6 y 7 de esta Ley y 75.7 del Estatuto de los Trabajadores, la condición de más representativo o representativo de un sindicato se comunicará en el momento de ejercer las funciones o facultades correspondientes aportando el sindicato interesado la oportuna certificación expedida a su requerimiento por la oficina pública establecida al efecto.

En materia de participación institucional se entenderá por momento de ejercicio el de constitución del órgano y, en su caso, el de renovación de sus miembros. En el supuesto de que el órgano correspondiente no tenga prevista una renovación periódica de los representantes sindicales, el sindicato interesado podrá solicitar en el mes de Enero, y cada tres años a partir de esa fecha, su participación en el órgano correspondiente, aportando certificación acreditativa de su capacidad representativa.

2. El Gobierno dictará las disposiciones que sean precisas para el desarrollo del apartado a) del artículo 6.3 y del artículo 7.1 de esta Ley y de lo previsto en la disposición adicional sexta del Estatuto de los Trabajadores, siendo de aplicación a su capacidad representativa lo previsto en el segundo párrafo del número anterior.

2. La Negociación Colectiva a nivel estatal prevista en el ET. Art. 6.3 b) LOLS.

Esta es una prerrogativa atribuida a los sindicatos más representativos a nivel estatal y a los afiliados federados y confederados a estos, para poder negociar convenios de ámbito superior a la empresa y que tengan el carácter de estatutarios. Por tanto se le reconoce la capacidad para negociar.

3. A los sindicatos más representativos a nivel nacional para actuar como interlocutores con la Administración para negociar las condiciones de trabajo de los trabajadores dependientes de la Administración. Art. 6.3 c) LOLS y Ley 9/1997 de 12 de marzo.

4. Capacidad para participar en los sistemas no jurisdiccionales de solución de conflictos de trabajo (arbitraje y conciliación) art. 6.3 d) LOLS.

5. Capacidad para promover elecciones de delegados de personal y miembros de comités de empresa y órganos correspondientes de las Administraciones Públicas. Art. 6.3 e) LOLS.

Esta capacidad se amplia por el ET a los simplemente representativos dentro de la empresa (más del 10% dentro de la empresa o a los trabajadores por acuerdo mayoritario). No hay que confundir la capacidad para convocar elecciones con la capacidad para presentación de listas.

6. Gozarán de capacidad para obtener cesiones temporales de uso de bienes inmuebles patrimoniales públicos art. 6.3 f) LOLS.

Se excluye de esta prerrogativa a los sindicatos simplemente representativos. El Tribunal Constitucional ha entendido en este supuesto que esta prerrogativa es un derecho accesorio no forma parte del contenido esencial de la libertad sindical.

Y por tanto no viola la libertad sindical, aunque ha señalado el Tribunal Constitucional, que esta cesión no puede buscar desalentar la afiliación a determinados sindicatos.

Art. 6 LOLS:

1. La mayor representatividad sindical reconocida a determinados sindicatos les confiere una singular posición jurídica a efectos, tanto de participación institucional como de acción sindical.

2. Tendrán la consideración de sindicatos más representativos a nivel estatal:

a) Los que acrediten una especial audiencia, expresada en la obtención, en dicho ámbito, del 10 por 100 o más del total de delegados de personal de los miembros de los comités de empresa y de los correspondientes órganos de las Administraciones públicas.

b) Los sindicatos o entes sindicales, afiliados, federados o confederados a una organización sindical de ámbito estatal que tenga la consideración de más representativa de acuerdo con lo previsto en la letra a).

3. Las organizaciones que tengan la consideración de sindicato más representativo según el número anterior, gozarán de capacidad representativa a todos los niveles territoriales y funcionales para:

a) Ostentar representación institucional ante las Administraciones públicas u otras entidades y organismos de carácter estatal o de Comunidad Autónoma que la tengan prevista.

b) La negociación colectiva, en los términos previstos en el Estatuto de los Trabajadores.

c) Participar como interlocutores en la determinación de las condiciones de trabajo en las Administraciones públicas a través de los oportunos procedimientos de consulta o negociación.

d) Participar en los sistemas no jurisdiccionales de solución de conflictos de trabajo.

e) Promover elecciones para delegados de personal y comités de empresa y órganos correspondientes de las Administraciones Públicas.

f) Obtener cesiones temporales del uso de inmuebles patrimoniales públicos en los términos que se establezcan legalmente.

g) Cualquier otra función representativa que se establezca.

Por último una breve referencia a las prerrogativas atribuida a los sindicatos simplemente representativos art. 7.2 LOLS, donde se atribuyen a estos sindicatos todas las prerrogativas anteriores, dentro de su ámbito territorial y funcional, menos la institucional y la cesión de bienes inmuebles patrimoniales públicos.

Art. 7.2 LOLS:

2. Las organizaciones sindicales que aun no teniendo la consideración de más representativas hayan obtenido, en un ámbito territorial y funcional especifico, el 10 por 100 o más de delegados de personal y miembros de comité de empresa y de los correspondientes órganos de las Administraciones públicas, estarán legitimadas para ejercitar, en dicho ámbito funcional y territorial, las funciones y facultades a que se refieren los apartados b), c), d), e) y g) del número 3 del artículo 6, de acuerdo con la normativa aplicable a cada caso.

Es decir:

b) La negociación colectiva, en los términos previstos en el Estatuto de los Trabajadores.

c) Participar como interlocutores en la determinación de las condiciones de trabajo en las Administraciones públicas a través de los oportunos procedimientos de consulta o negociación.

d) Participar en los sistemas no jurisdiccionales de solución de conflictos de trabajo.

e) Promover elecciones para delegados de personal y comités de empresa y órganos correspondientes de las Administraciones Públicas.

g) Cualquier otra función representativa que se establezca.

Tema 11 y 12

LA REPRESENTACIÓN UNITARIA de losTRABAJADORES EN LA EMPRESA

Las instituciones de participación en la Empresa

Aunque existen otras formas (beneficios, etc.), vamos a ver las formas de participación en la gestión o dirección de empresa y la participación de los trabajadores en los órganos de gestión o dirección de la empresa o la toma de decisiones empresariales. Esta participación, al menos conoce de 3 grados de intensidad que en líneas generales se corresponde con 3 periodos de evolución histórica o en ocasiones ideológica, e incluso en ocasiones coexisten ambas.

1º Régimen de Comisiones Especiales. (Baja participación)

2º Régimen de Jurados o Comités de Empresa. (Participación no decisoria) vigente en nuestro ordenamiento.

3º Régimen de co-gestión o participación en la dirección de la empresa.

1º El Régimen de Comisiones Especiales:

Las primeras instituciones de representación de los trabajadores en la empresa, surgen para obras sociales y al principio fueron voluntarias, creadas por el empresario (paternalismo benevolente), no estaban previstas en la ley. Básicamente se dedicaban a actividades deportivas, culturales, economatos, comedores, etc., pero siempre en actividades marginales a la actividad principal de la empresa. Estas comisiones suelen tener, en estos ámbitos, unos poderes amplios de decisión, aunque la empresa tenga la última decisión.

No obstante también existieron C. Especiales, no ya para aspectos marginales, sino para aspectos puntuales de funcionamiento de la empresa (mantenimiento máquinas, etc.).

Con carácter general, las C. Especiales se caracterizan por su especialidad y marginalidad (no tienen que ver con la actividad principal de la empresa y específicos para algunos aspectos determinados), por su carácter voluntario (el empresario no estaba obligado a su constitución) y aún en el caso de ser obligatorio carecen de poder decisorio. En nuestro ordenamiento podría encuadrarse aquí la intervención de los trabajadores en los economatos que organicen los empresarios o en su momento la designación de trabajadores para participar en la organización de la seguridad y la salud en el trabajo.

2 º Los Comités de Empresa:

Tienen como características especiales:

• Deben su existencia a una norma (no los crea voluntariamente el empresario, lo establece la ley).

• Tiene unas competencias en sentido estricto, marcadas en la ley, necesariamente tienen que conocer de determinadas materias.

• Estas competencias son generales y no marginales. Se van a referir al funcionamiento de la empresa en general.

• Su intervención es la propia de quien asesora o informa, no la de quien participa en la decisión.

En general, cabría decir que como mecanismos de participación coexisten con los sindicatos, pero no se confunden, tienen numerosas conexiones y también están muy relacionadas, básicamente porque los Comités están formados por afiliados a un sindicato. Pero institucionalmente son distintos, unos son los representantes sindicales en la empresa y otros son los representantes de los trabajadores en la empresa.

• ¿Cuál es la representatividad y personalidad del Comité de Empresa?

El Comité es el órgano representativo y colegiado del conjunto de los trabajadores a través del cual participan en la empresa. El Comité tiene desde el punto de vista de la personalidad jurídica una “cuasi personalidad” porque tiene una personalidad para las funciones encomendadas y ante determinados supuesto, pero no tiene una personalidad jurídica plena (no puede ser titular de deberes y derechos).

15/12/05

• Ámbito y estructura del Comité de Empresa

El ámbito de los Comités de Empresa No es la Empresa sino el Centro de Trabajo. Deben constituirse en cada Empresa tantos Comités como centros de trabajo haya con 50 ó más trabajadores. (1 Comité en cada centro de 50 ó > trabajadores)

Si hay varios centros en una provincia con menos de 50 trabajadores o si las localidades con menos de 50 trabajadores son limítrofes, puede constituirse un Comité de Empresa sumando los trabajadores de estos Centros.

El ET fija el núm. de miembros del C.de Empresa según una escala que comienza con 5 y termina con un máx. de 75 miembros.

Artº 66 ET. Composición. 1. El número de miembros del Comité de Empresa se determinará de acuerdo con la siguiente escala :

a) De 50 a 100 trabajadores, 5 miembros

b) De 101 a 250 trabajadores, 9 “

c) De 251 a 500 trabajadores, 13 “

d) De 501 a 750 trabajadores, 17 “

e) De 751 a 1000 trabajadores, 21 “

f) De mil en adelante, dos por cada mil o fracción, con el máx. de 75 miembros

Además de este Comité normal se prevé la posibilidad de un Comité de Empresa Conjunto :

Art. 63.2 ET “En la empresa que tenga en la misma provincia, o en municipios limítrofes, dos o más centros de trabajo cuyos censos no alcancen los 50 trabajadores, pero que en su conjunto lo sumen, se constituirá un Comité de Empresa Conjunto

Cuando unos centros tengan 50 trabajadores y otros de la misma provincia no, en los primeros se constituirán Comités de Empresa Propios y con los segundos se constituirá otro.”

Comité Inter-centros - Distinto del Comité Conjunto es el Comité Intercentros. Señala el ET que por Convenio Colectivo puede constituirse un Comité intercentros :

Art. 63.3 ET “Sólo por Convenio Colectivo podrá pactarse la constitución y funcionamiento de un Comité Intercentros con un máximo de 13 miembros, que serán designados de entre los componentes de los distintos comités de centro.

En la constitución del Comité Intercentros se guardará la proporcionalidad de los Sindicatos según los resultados electorales considerados globalmente.

Tales Comités Intercentros no podrán arrogarse otras funciones que las que expresamente se les conceda en el Convenio Colectivo en que se acuerde su creación “

En resumen :

• El C.Intercentros se crea y se regula por acuerdos recogidos en Colectivo, sus funciones serán las que se pacten en el Colectivo. (El Estatuto de los Trabajadores sólo prevé al Comité de Empresa y Delegados de Personal)

• La constitución de un Comité Intercentros no excusa la constitución de Comités de cada Centro

• Cabria la posibilidad, jurisprudencialmente admitida, de la existencia de un Comité Intercentros de varias empresas agrupadas.

• Los C. Intercentros son representaciones útiles en empresas con varios centros para la negociación de aspectos comunes en todos los centros : fondos de pensiones..etc. la negociación se agiliza siendo más fácil pactar con un C. Intercentros que ir alcanzando acuerdos con cada Comité de cada centro.

15-12-2005

• Sistema Electoral Comité de Empresa (Art. 65 ET y siguientes)

Serán Electores los trabajadores fijos del centro de trabajo mayores de 16 años y con una antigüedad en la empresa de, al menos, 1 mes, (los trabajadores de servicios fijos discontinuos y los trabajadores eventuales o de temporada van a computar también en función de la duración de sus contratos, según regulado en Art. 72 ET “trabajos fijos discontinuos o ctos. > 1 año se computan como fijos, los ctos. Temporales según el nº de días de trabajo en el año anterior a las elecciones)

En las empresas de más de 50 trabajadores, el censo de Electores y Elegibles se distribuirá en 2 Colegios, uno integrado por los Técnicos y Administrativos y otro por los trabajadores Obreros Especialistas y no Cualificados, (puede existir un 3er. Colegio si se estableciera por convenio colectivo)

Los miembros del Comité resultante serán proporcionales según el número de trabajadores que formen los colegios electorales.

Serán Elegibles los trabajadores que tengan, al menos, 18 años cumplidos y una antigüedad en la empresa, de al menos, 6 meses, siempre que estén incluidos en la Candidatura.

Los trabajadores extranjeros podrán ser electores y elegibles siempre que reúnan las condiciones señaladas y estén legalmente en España.

Los altos cargos : altos directivos no pueden ser electores ni elegibles

Candidaturas. Se pueden presentar candidatos por los Sindicatos de trabajadores, e igualmente podrán presentarse como candidatos los trabajadores que avalen su candidatura con un número de firmas de electores de su mismo colegio, equivalente al menos a 3 veces el nº de puestos a cubrir. En cada lista debe figurar las siglas del Sindicato o grupo de trabajadores que la presenten

Es decir : 3 candidatos x cada puesto a cubrir. Para 6 miembros de un Comité tendrían que presentarse 18 candidatos.

En la votación, cada elector (trabajador) podrá dar su voto a una sola de las listas o candidaturas que corresponda a su colegio. Estas listas deben contener, como mínimo, tantos nombres como puestos a cubrir.

Los miembros del Comité van a resultar elegidos en función o proporción a los votos obtenidos. Quedarán eliminadas aquellas listas que no hayan obtenido como mínimo el 5% de los votos por cada colegio. Dentro de cada lista resultarán elegidos los candidatos por el orden en que figuren en la candidatura.

• Quienes pueden promover las Elecciones ? (Art. 67 ET)

Las elecciones a delegados de personal y miembros de comités de empresa podrán ser promovidas por :

• Los Sindicatos más Representativos

• Los Sindicatos que cuenten con una representación mínima del 10%

• Los Comités de Empresa o Delegados del Personal

• La Mayoría de los trabajadores del Centro

Los promotores comunicaran a la empresa y a la oficina pública dependiente de la autoridad laboral de cada ciudad (SMAC, con carácter general) su propósito de celebrar elecciones con un plazo mínimo de, al menos, 1 mes de antelación al inicio del proceso electoral, y el proceso electoral no puede ser posterior en más de 3 meses al aviso de las elecciones. Art. 67 ET. En caso de concurrencia de varios promotores para las elecciones en una misma empresa, prima siempre la que lo haga en 1er. lugar.

• Registro Resultados Electorales

Las Actas del proceso electoral (original del Acta del resultado de la votación, papeletas de votos nulos o impugnados y actas de constitución de la mesa electoral) se presentan ante la Oficina Pública para su registro. Esta Oficina Pública publicará en los tablones de anuncios una copia del Acta, entregará copias a los Sindicatos que las soliciten, dará traslado a la empresa de la presentación del Acta y finalmente procederá al registro de las Actas electorales. También podrá expedir certificaciones de la representatividad obtenida por los Sindicatos y de las Actas. El procedimiento electoral está regulado en el ET, Art. 73 a 85.

• Reclamaciones en materia electoral

Las impugnaciones en materia electoral se tramitarán conforme al procedimiento arbitral regulado en el Art. 76 del ET, con excepción de las denegaciones de inscripción, cuyas reclamaciones se plantean directamente ante la Jurisdicción competente. (Jurisdicción Social, a través de procedimiento especial en materia de elecciones).

De todas las demás impugnaciones en materia electoral se establece un procedimiento arbitral, rápido y que ha de resolverse mediante Laudo Arbitral (Laudo = resolución que dictan los árbitros en el arbitraje). La duración del mandato de los árbitros será de cinco años, siendo susceptibles de renovación.

El laudo arbitral podrá impugnarse ante el orden jurisdiccional social a través del procedimiento procesal especial de los laudos. Art. 76 ET.

• Duración y Extinción del Mandato (Art. 67 ET)

La duración del mandato de los Delegados de Personal y de los miembros del Comité de Empresa será de 4 años, entendiendo que mantienen sus funciones, competencias y garantías hasta que se promuevan y celebren nuevas elecciones. Solamente podrán ser revocados por decisión de los trabajadores, mediante asamblea formal convocada con expresión del acuerdo de remoción, a instancias de 1/3 como mínimo de los electores y por mayoría absoluta de éstos.

Esta revocación no podrá efectuarse durante la tramitación de un Convenio Colectivo (en plena negociación colectiva) ni replantearse hasta transcurridos, por lo menos, 6 meses.

Se pierde la condición de Delegado o de miembro del Comité de Empresa si el elegido deja la empresa.

Las vacantes producidas por cualquier causa en los Comités de empresa o de centro de trabajo, se cubren automáticamente por el trabajador siguiente en la lista del colegio a la que pertenezca el sustituido. El sustituto lo será por el tiempo que reste del mandato.

• Garantías de los miembros del C.de Empresa y D. de Personal (Art. 68 ET)