Derecho de la Publicidad y las Relaciones Públicas

Comunicación. Constitución. Arte. Ciencia. Consumidores. Usuarios. Publicidad engañosa. Publicidad ilícita. Propiedad intelectual. Patrocinio

  • Enviado por: Elena
  • Idioma: castellano
  • País: España España
  • 47 páginas
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TEMARIO

TEMA 1. Régimen general del derecho de la publicidad y de relaciones públicas

1.1. Principios generales del régimen jurídico de la publicidad y las relaciones públicas

1.2. El mensaje publicitario desde la perspectiva jurídica

1.3. Requisitos y elementos del mensaje publicitario

1.4. Las fuentes del Derecho de la Publicidad y las Relaciones Públicas

1.5. El ilícito publicitario: los derechos de rectificación y cesación

TEMA 2. La base constitucional del derecho de la comunicación

2.1. Los derechos de la comunicación social

2.2. El derecho a la libre expresión de las ideas

2.3. El derecho a la información

2.4. El derecho a la libre creación artística y científica

2.5. El derecho a la información de los consumidores y usuarios

TEMA 3. La actividad publicitaria y de relaciones públicas ante los derechos de la personalidad

3.1. Los derechos de la persona frente a la libre comunicación

3.2. El derecho al honor

3.3. El derecho a la intimidad: la protección de los datos personales

3.4. El derecho a la propia imagen

TEMA 4. La publicidad ilícita

4.1. La publicidad contraria a los principios y derechos constitucionales

4.2. La protección de los menores en la publicidad

4.3. La publicidad prohibida o restringida

4.3.1. La publicidad de tabaco

4.3.2. La publicidad de bebidas alcohólicas

4.3.3. La publicidad de medicamentos

TEMA 5. La publicidad engañosa

5.1. Introducción al concepto de publicidad engañosa;

5.2. Regulación de la publicidad engañosa en los ordenamientos europeo y español;

5.3. La publicidad testimonial;

5.4. La publicidad subliminal;

5.5. La publicidad encubierta: El emplazamiento de producto

5.6. La publicidad indirecta

TEMA 6. La publicidad desleal

6.1. Introducción: La publicidad contraria a los buenos usos mercantiles

6.2. La publicidad denigrante

6.3. La publicidad confusionista

6.4. La publicidad comparativa y de tono excluyente

TEMA 7. Protección de la creación publicitaria: la Propiedad Intelectual

7.1. La propiedad intelectual : régimen general de protección de la creación intelectual

7.2. Los derechos morales y económicos de los autores

7.3. Aplicación del régimen de propiedad intelectual a la creación publicitaria y de relaciones públicas

TEMA 8. Protección de la creación publicitaria: la Propiedad Industrial

8.1. La propiedad industrial: régimen de protección de las marcas y los nombres comerciales

8.2. El régimen de protección de las patentes de invención y de los modelos de utilidad y los modelos y dibujos industriales

TEMA 9. Los sujetos publicitarios

9.1. Agencias, Anunciantes y Medios

9.2. Organizaciones de control y autocontrol publicitario

9.3. Los profesionales

9.4. Los destinatarios: Derechos de los consumidores y usuarios

TEMA 10. Los negocios jurídicos publicitarios: contratos de publicidad y de creación publicitaria

10.1. Condiciones generales de la contratación publicitaria

10.2. El contrato de publicidad: concepto y elementos

10.3. El contrato de creación publicitaria: Concepto y elementos

TEMA 11. Los contratos de difusión y patrocinio

11.1. El contrato de difusión: concepto y elementos

11.2. El contrato de difusión publicitaria en televisión

11.3. El contrato de patrocinio: concepto y elementos

11.4. Régimen especial del patrocinio en televisión

11.5. Límites cuantitativos de la publicidad en televisión

TEMA 1

RÉGIMEN GENERAL DEL DERECHO DE LA PUBLICIDAD Y RRPP.

1.4 Las Fuentes del Derecho de la Publicidad y RRPP

1. Constitución

2. Tratados Internacionales.

  • ONU

  • EUROPA Directivas

      • UE dicta Reglamentos

      • CE Convenios

Las Directivas: se basan en un marco, la UE pone un marco y luego cada país hace lo que quiere dentro de ese marco.

Ejemplo: UE dice no se puede publicar más de 15% de publicidad diaria, y luego España dice, se emite en España un 10%, Suiza un 5% etc.

Los Reglamentos: se usan menos en publicidad.

3. Leyes orgánicas: regulan los derechos fundamentales de personas o instituciones básicas del tratado (libertad, expresión).

4. Leyes ordinarias:

Las leyes las aprueba el Parlamento, pero hay excepciones, aprobadas por el Gobierno

  • Texto Articulado: cuando hay leyes complejas el Parlamento deja al Gobierno sacar unas bases pero riñéndose a unos parámetros (ley de bases) que le da el Parlamento. En España hay 18 parlamentos, el Nacional y los Autonómicos. El Nacional es el Congreso de los Diputados que junto con el Senado forman las Cortes Generales “en Valencia Cortes Valencianas”

  • Texto Refundido: una materia se legisla y luego se saca una ley reformada, una parte de otra ley y asi continuamente. Pueden haber muchas leyes reformando o otra ley y es mas eso que se hace un texto refundido (técnica sin innovar). Al hacer tantas reformas ya no se sabe cual es la original.

5. Decretos Leyes: también puede legislar el gobierno.

Ley que aprueba el Gobierno por razones de urgencia cuando es necesario tomar una medida y si el parlamento no puede lo hace el Gobierno.

Para evitar que el Gobierno se propase se le da una mas de vigencia, transcurrido éste el Decreto Ley pierde vigencia salvo que el Gobierno mande el Decreto Ley al Parlamento para que este lo convalide, si lo hace se convierte en una ley normal sin tiempo limitado (porque lo aprueba finalmente el Parlamento). También hay leyes autonómicas.

Reglamentos: normas con valor inferior al de la ley. Los aprueban las administraciones (Gobierno) no el Parlamento. Dentro de ellas se encontrarán distintas lagunas.

El derecho Español tiene 3 fuentes.

3 fuentes del derecho en publicidad

El derecho de la publicidad tiene una serie de normas que nos pueden afectar en una relación jurídico-publicitaria.

1. Ley

2. La costumbre

3. Principios generales del derecho.

En cualquiera de las fases publicitarias van a haber unas normas. Estas normas se basan en 1 esquema previo aplicable a cualquier materia. Leyes que hay sobre esa materia, entendido por ley documento de carácter general y obligatorio.

Dentro de las leyes hay tipologías (1. constitución, 2.tratado internacional etc), por debajo de las leyes están los reglamentos.

Las leyes son unos textos aprobados por alguien que tiene esa función y están pensadas para cualquiera que pueda afectarle esa situación.

Las leyes las aprueba el Parlamento y proceden del poder legislativo.

Las normas que hace el Gobierno son los Reglamentos y están por debajo de las leyes. Un decreto no puede ir contra una ley, siempre precede la ley ante el decreto.

El nivel jerárquico de cada reglamento depende del nivel jerárquico de la unidad que lo apruebe.

El Gobierno es la máxima representante del poder ejecutivo.

Si aparece:

  • Real Decreto es del Gobierno Central del Estado.

  • Decreto se trata de una Comunidad Autónoma.

Por debajo del Gobierno van los ministros: dirige un departamento con muchos funcionarios. Ministro de… Cada ministerio puede sacar reglamentos que tienen el nombre de órdenes ministeriales. Y por debajo de los ministros Resolución.

Escala jerárquica:

1. Constitución.

2. Tratados.

3. Ley orgánica.

4. Ley ordinaria.

5. Decreto.

6. Orden ministerial.

7. Resolución.

3 Reglas o Criterios que nos ayudan a resolver cada caso:

  • Jerárquico: una fuente superior siempre prevalece sobre la menor. En el caso de la ley y decreto contradicen gana la ley. Si es contraria no se aplicaría el decreto.

  • Temporal: la norma posterior prevalece sobre la anterior.

  • Ejemplo: 1990/2000 prioridad siempre al actual, es decir, 2000.

    Siempre prevalece la ley Jerárquica sobre el Temporal.

    3. Especialidad: prioridad a la ley que más se acerque a nuestro producto

    Ejemplo: anuncio medicamento “Aspirina”. Nos podemos encontrar normas que

    rige publicidad de medicamentos o norma que rija publicidad de medicamentos

    como la aspirina.

    Los principios generales del derecho son supletorios a falta de una ley o costumbre aplicable a un caso. Sirven para interpretar leyes confusas, interpretaciones poco claras pues hay que buscar un criterio que nos lo proporciona el principio general del derecho.

    1.1 Principios generales del régimen jurídico de la publicidad y las RRPP.

    4 principios básicos:

  • Principio de Legalidad: la publicidad debe ajustarse a la legalidad vigente en cada momento. En general la actividad publicitaria esta muy liberalizado porque se pueden diseñar los mensajes y campañas de libertad. Hay determinados sectores y actividades publicitarias sometidos a unas condiciones especiales más estrictos que los generales. Las leyes de publicidad están en la Ley General de Publicidad.

  • Ejemplo: publicidad de medicamentos, quinielas, tabaco, lotos (no se puede publicar en el Levante) menos libertad que fabricantes de muebles más libertad.

  • Principio de Veracidad: pretende que el mensaje publicitario se ajuste en lo mayor pasible a la verdad pero si tuviera que exigirse esto en términos absolutos no podrían hacerse en todos los anuncios existentes.

  • La veracidad no requiere ajustes perfectos sino que debe aproximarse lo más posible a la verdad reconociéndose que en ocasiones no es posible un ajuste total a la verdad.

    Afecta fundamentalmente a los mensajes de carácter objetivo que son aquellos que consisten en comunicar datos de la realidad.

    Ejemplo: coche 25 caballos debe ser datos existentes y contrastables. Pretende que por lo menos el responsable del mensaje haya hecho los esfuerzos razonables para garantizar que eso es cierto.

    Ejemplo: no se puede decir que un medicamento cura el cáncer porque hoy en día no hay ningún medicamento que lo cure.

    La legislación es más exigente en unos principios de veracidad que en otros.

    El mensaje que no cumple con el principio de veracidad es la publicidad engañosa.

  • Principio de Identificación: también tiene relación con la idea de engaño. La diferencia con el P.V el problema está en el contenido del mensaje y en el P.I el problema no está en el contenido sino en la presentación (continente).

  • Ejemplo: si no adviertes que es un publirreportaje.

    La publicidad encubierta va en contra de la autenticidad.

    Ejemplo: Product Placemente: Leche Pascual en los Serrano.

    No es que este prohibido sino que se haga una publicidad expresa de un producto en un programa de mero entretenimiento se ve la marca y es porque pagan.

    Debe identificarse el anuncio como anuncio y no engañar al público que piense que es otro tipo de mensaje, contenido..

    Hoy en día se pone una identificación de que es un espacio de publicidad.

  • Principio de Libre Competencia: responde a la idea de que una sociedad de mercado (la nuestra) rija la Ley de L.C que todos los que ofertan productos y servicios deben competir en igualdad de condiciones mediante leyes ética y dontológicas. Podemos ganar cuota de mercado limpio.

  • El mensaje publicitario debe ser coherente con el y seguir este principio.

    Ejemplo: si conseguimos hacer un anuncio mejor que el del vecino y ganamos gente. Juegas limpio y no te pueden criticar.

    Otros:

    Nos podemos encontrar otros principios según el tipo de asunto con el que nos encontramos:

  • “Pro Communicatione” En el derecho de la comunicación: si tenemos que trabajar una serie de interpretaciones de normas tendrá preferencia la solución más favorable al proceso comunicativo.

  • A favor del consumidor: si existen dudas en el contrato, implicado el consumidor en principio habrá que favorecer al consumidor. Si es problema entre producto-consumidor saldrá ganando el consumidor. Pretende defender la parte más débil.

  • A favor del adherente: contratos de adhesión son los que hacemos al comprar un piso y queremos dar de alta el agua, la luz, vamos a una empresa nos presentan un contrato. O te adhieres a esas condiciones y firmas o no tienes servicio.

  • Entonces el derecho ha puesto una ley específica a favor del cliente.

    1.2 El mensaje publicitario desde la perspectiva jurídica.

    El mensaje según el Artículo 2 LGP:

    Publicidad: Toda forma de comunicación realizada por una persona física o jurídica, pública o privada, en el ejercicio de una actividad comercial, industrial, artesanal o profesional, con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratación de bienes mueble o inmuebles, servicios, derechos y obligaciones. (pag 147).

    La publicidad es comunicación: dirigido a la sociedad, no solo pensado para el consumidor sino para el destinatario.

    Público: Estado, Comunicación Autónomas, Generalitat Valenciana, Ayuntamientos

    Privados: empresas, A3

    Promoción: mensaje que pretende promover.

    Artículo 9 LGP (pag 149).

    Hay actividades pública que no se han incluido en el Art 2 aquí lo afirma el Art 9.

    Cualquier contrato de publicidad se regirá por esta ley (ONG´S, coca.cola).

    Artículo 3 Ley de Televisión Sin Fronteras (pag 103 c))

    Afecta a todo tipo de mensajes.

    Tipología del mensaje:

    • Objetivos: se debe medir en términos de veracidad.

    Ejemplo: El coche tiene X C3.

    • Subjetivos: se miden en si realmente producen una lesión en otras, personas, competencia. Opiniones, visiones que tienen los demás.

    Ejemplo: El coche tiene muchos C3.

    • Mixtos: en la mayoría hay elementos subjetivos y objetivos.

    Ejemplo: El coche tiene X C3 y muchos airbagas.

    1.3 Requisitos y Elementos del Mensaje Publicitario

    3 testimonios sobre 3 autores:

    Según Santaella:

    • Naturaleza comunicativa: de carácter comunicativo público.

    • Carácter persuasivo: trata de convencer al destinatario para que compre nuestro producto o servicio. No es solo información.

    • Con arreglo a una técnica propia: el mensaje publicitario responde a técnicas propias a la publicidad. Normalmente sabemos que estamos viendo un anuncio. A veces utilizan técnicas propias de otros mundos.

    • Difundido a través de medios publicitarios mediante contraprestación: se lanza al destinatario a través de medios de comunicación idóneos para que cumplan su función de difusión, de llegar a quien interesa que llegue. Debe existir un pago por la difusión de un anuncio en un medio de comunicación: contraprestación.

    • Diferenciado de otros tipos de mensajes: al tener técnica propia el mensaje publicitario debe diferenciarse de otros mensajes.

    Según Baró:

    • Interesado: el que paga el anuncio (promotor) tiene un interés especial propio de hacer llegar ese anuncio porque va a obtener un beneficio propio. No tiene porque ser solo un interés económico (lo será si se trata de empresa comercial). Los de las ONG, Ministerios del Interior de Tráfico lo que le interesa no es económico sino que muera menos gente en la carretera. Interés que vuelve al autor.

    • Incitador: equivalente a persuasivo. Trata de promover a la gente. Remite Santaella.

    • Público: Remite a Santaella. Cuando el mensaje va dirigido a un público.

    Según Carrasco:

    • Proceso comunicativo: coincide con lo anterior de público.

    • Carácter suasorio =incitado = persuasivo: trata de convencer destinatarios.

    • Destinatario colectivo o indeterminado.

    Conclusión (ficha amarilla).

    1.5 El Ilícito Publicitario: Los Derechos de Rectificación y Cesación.

    Se pretende una reparación moral o comunicativa que si ese mensaje es incorrecto que deje de comunicarse o que vuelva a salir corregido.

    La cesación o rectificación esta en la Ley General de Publicidad a partir del Art 25.

    En el año 2002 se aprobó una ley por la que se reforman parcialmente estos procedimientos. (pag 147 y 170).

    La ley de Publicidad quiere que cese la difusión de un mensaje o que se rectifique.

    ¿Quién puede reclamar? pues:

    • Los titulares de derechos subjetivos: aquellos derechos que la ley otorga a las personas.

    • Los titulares de intereses legítimos: por ejemplo un anuncio de publicidad denigrante que desprestigia otra marca. Toda persona física o jurídica tiene derecho a que se reparen las lesiones, esa empresa lesionada puede reclamar.

    Publicidad en tono excluyente: “somos los + puntuales” aquella en el que el anunciante se cree que tiene prioridad sin ninguna razón. Tiene que demostrare porque sino perjudica a los demás y tiene un interés legítimo.

    La diferencia entre las 2:

    En el caso de titulares de derechos subjetivos: se menciona a alguien y lesiona sus derechos.

    En el caso de titulares de interés legítimos: no nombra a alguien, sino que cualquier compañía puede reclamar.

    • Las personas naturales o jurídicas afectadas: basta con que una persona se sienta afectada por el anuncio. Tiene que dar datos razonables, algún fundamento de verse perjudicado por el anuncio.

    • Las asociaciones de consumidores y usuarios.

    • Los órganos administrativos competentes.

    TEMA 2

    LA BASE CONSTITUCIONAL DEL DERECHO DE LA COMUNICACIÓN

    2.1 Los Derechos de la Comunicación Social. (pag 7)

    La publicidad es 1 modelo de la comunicación social.

    La base constitucional de toda forma de comunicación social sea publicidad, deporte, cultura, información tiene su fundamento en el Art 20 de la Constitución.

    En el Art 20 se recoge la libertad de expresión y derechos que de lugar esa comunicación social. Se refiere a la libertad de expresión que abarca a la expresión de ideas de las personas tanto del plano público como privado y está protegido constitucionalmente. Nos vamos a concentrar en la pública que se utiliza en publicidad.

    La Constitución Española viene a recoger 4 tipos diferentes de expresión de los derechos de libre expresión de derechos. Todos tenemos derechos de expresar ideas, opiniones..

    4 derechos Básicos:

  • Libertad de opinión: no es obligatorio tener la misma opinión en los temas. Si no existe pluralismo no hay democracia. Para que sea posible, es necesario que nos reconozcan nuestros propias ideas, opiniones del Art 20 párrafo primero, apartado b) de la constitución.

  • Libre creación y producción literaria, artística, científica y técnica: podemos expresar ideas dando opinión por ejemplo, programas de debate, creando películas, escribiendo un libro además de crear una marca…

  • Libertad de cátedra: libertad de expresión en el ámbito docente. Los profesionales tienen derecho a expresar su opinión y la materia que quiera.

  • Derechos a la información: todos tenemos derecho a comunicar y recibir información veraz por cualquier medio de difusión.

  • Otros derechos que vienen mencionados colateralmente o a veces ni siquiera están nombrados son los derechos instrumentales al servicio de los derechos básicos (4) para que estas sean eficaces.

    Derechos Instrumentales:

  • A la cláusula de conciencia: derecho a recibir la cierta indemnización cuando decide el medio de comunicación abandonar la empresa porque ésta ha cambiado de manera perjudicial del trabajador.

  • Al secreto profesional: derecho a no revelar la fuente.

  • De acceso a los medios de titularidad pública: Estado, Comunicación Autónomas están sometidas a un régimen especial. Todos tenemos derecho de acceso a esos medios porque estos medios están

  • De rectificación: derecho a pedir la rectificación de una información que nos afecta y es inexacta. Si es una opinión o un juicio de valor no lo recoge el derecho de rectificación.

  • De creación de empresas informativas: no está expresamente recogido en el Art 20. Si tenemos derecho a comunicar a los demás tenemos derecho a creer el medio por comunicar a los demás.

  • De acceso a los archivos oficiales: para poder cumplir con la labor de información o comunicación es necesario poder acceder a los archivos públicos de la administración pública porque debe respetar los principios de la publicidad de transparencia.

  • Otros aspectos colaterales Art 20 CE:

    • Prohibición de la censura previa: es la actitud restrictiva que puede adoptar las autoridades gubernamentales para impedir la divulgación de un mensaje. Un Ministro no puede impedir que salga una noticia, ni tampoco el Presidente.

    • Medios de titularidad pública: dependen de una administración pública

        • Organización legal: la organización de estos medios debe hacerse por ley. El Gobierno no puede cambiar por decreto la estructura de RTVE porque hay una ley que regula la estructura de los entes públicos. Para cambiar la ley hace falta otra ley, la cual debe ser aprobada por el parlamento.

        • Control parlamentario: existe una comisión encargada de regular y vigilar el ente público. Los directivos deben contestar a los diputados. Si hay mayoría parlamentaria es difícil que cambie algo.

        • Exigencia de pluralismo (interno): debe dar acogida en su programación al pluralismo de la sociedad. RTVE no puede ser el altavoz del gobierno. Debe reflejar el punto e vista del gobierno y el de la oposición, es decir distintos puntos de vista. Pluralismo lingüístico, pluralismo de la sociedad (se da cabida a los grupos sociales, políticos, religiosos más significativos). El problema está en definitiva cuando un grupo es significativo y cuando no. Depende de la materia del debate, del momento. No hay una ley específica que lo aclare.

    Pluralismo externo: estas normas van dirigidos solamente al ente público, aunque es evidente que los entes privados deben respetar la verdad y el pluralismo también. Si que se pueden confesar partidarios de ciertas cosas en determinados momentos. Si desaparece RTVE y Canal 9, el resto (las privadas) deben mantener entre ellas un equilibrio (cadenas periódicas de izquierdas o derechas). El conjunto de todos ellos deben reflejar el pluralismo de la sociedad.

    • Referencia a los límites de estos derechos: cualquier derecho puede constituir un límite en la libertad de expresión. El derecho a la intimidad, el honor y la imagen (Art 18) también aparecen el Art 20 es porque son los que más frecuentemente dan problemas respecto a los medios de comunicación. La juventud e infancia tiene los mismos derechos pero más reforzados. Hay que tener cuidado cuando es un menor.

    • Secuestro judicial (Prohibición del gubernativo): Solo se puede hacer por un tribunal, juez. La censura está prohibida, no hay que confundirlo con el secuestro judicial ya que es un derecho y es legal. Ej: máquina de la verdada - Lequio- chacha-tribunal paraliza el programa.

    2.2 El Derecho a la Libre Expresión de los Pensamientos, Ideas y Opiniones.

    Art 20,1 a) CE: derechoa expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproducción”

    En los estados no democráticos no había libertad de expresión, había restricciones. Solo podían expresar los autorizados. Hoy en día con la democracia ocurre al revés.

    2 grandes puntos de apoyo en la libertad de expresión:

    • Mensajes de carácter objetivo.

    • Mensajes de carácter subjetivo (juicios de valor).

    Recoge como libertad de expresión cualquier tipo de mensaje. Sería un concepto globalizado que podría desprenderse del Art 20, 1 a). Todo son ideas tanto objetivas como subjetivas.

    Libertad ideológica (Art 16) pag 7. La Constitución Española reconoce nuestra libertad de ideas y el Art 20 el derecho a expresarlo.

    El Tribunal Constitucional: no se refiere a cualquier tipo de mensaje, sino que se refiere a los mensajes de carácter subjetivo. Se suele entender como la libertad de opinión.

    Ej: periódico: artículo, columna firmada, publican opinión. Al ser personal es un mensaje subjetivo. Una crítica de toros, cine. Las noticias serían objetivas.

    Se pretende recoger la libre expresión de las opiniones del ciudadano.

    Matices a tener en cuenta:

  • Se refiere al derecho tanto de “expresar como difundir”. Se protege la expresión pública.

  • Expresar: cuando hablamos con amigos.

    Difundir: cuando utilizamos un medio para difundir.

  • La libertad de Expresión abarca 2 derechos: el derecho a comunicar, el emisor, todos y el derecho a del receptor a recibir el mensaje sin sufrir ningún tipo de interferencia ni censura previa, tanto para el emisor como el receptor.

  • ¿Cuál es el límite que tiene que tener este derecho? Podemos dar opinión si no vulneramos a los demás.

  • Ej: no es lo mismo criticar que dar opinión del alguien famoso, expuesto a la opinión pública, que la vida privada de una persona.

    No solo son derechos individuales (subjetivos) sino que también tienen una dimensión objetiva-colectiva. Si no hay libertad de prensa no se puede garantizar la existencia de otros derechos.

    Hay una relación estrecha entre la libertad de expresión y los demás derechos.

    En una guerra lo primero que se hace es controlar los m.d.c.

    2.3 El Derecho a la Libre Información.

    Art 20,1 d) CE: derecho “a comunicar o recibir libremente información veraz por cualquier medio de difusión

    Se ha mejorado el texto habla de “comunicar y recibir”.

    ¿Toda la información es protegida por éste derecho constitucional? No.

    El Tribunal Constitucional que es el máximo intérprete y la única autoridad que realmente vale dice que para que sea protegida:

    • Que sea de carácter objetivo: datos verificables, comparables.

    • Que sea veraz: no significa que sea cierto. En ocasiones el informador puede ser engañado y que su información no sea cierta. No se le debe acusar, condenar. El T.C cree que es peor no poder informar de todo solo por no saber si la información es o no totalmente cierta que el problema de que no sea cierto. Eso no quiere decir que un periodista vaya a publicar el primer rumor que le llegue, siempre contrasta la información. Si no se tiene la más mínima base no se puede contrastar.

    • Se requiere que tenga interés público: que tenga interés para la opinión pública, importante para la vida colectiva de un país. Tiene interés público según inclinaciones del los tribunales de justicia.

    2.4 El Derecho a la Creación Artística y Científica.

    Art 20, 1 b) CE: derecho: “a la creación y producción literaria, artística, científica y técnica

    No es costumbre encontrarla en la Constitución.

    Lo que quiere es dar tratamiento específico al carácter literario, científico, técnico.

    De los 4 campos los agrupamos en 2:

    • Artístico-literario

    • Científico-técnico

    Hay países en los que no existe el derecho a la creación artística, literaria, científica, técnica. No presentan gran diferencia a nuestro país, ya que en todos los países existe una protección en estos sectores basado en leyes ordinarias.

    Ejemplo: creadores de novelas tiene derechos en todos los países pero en España tienen un derecho de creación.

    La legislación que protege esto: según la ley legisladora Española

    • Legislación de propiedad intelectual: protege la creación literaria, artística y científica.

    Ej: obras literarias, novelas, artículos periodísticos, pinturas, dibujos, iconos. Cualquier creación de carácter artístico.

    Ej: científico-teórico, libros de carácter teórico-científico, que plantea diferentes teorías científicas. Relatividad de Einstein.

    • Legislación de propiedad industrial: protege las creaciones que tienen una aplicación en el campo del comercio o la industria.

        • Campo comercial:

          • Las marcas comerciales se registran.

          • Nombres comerciales (de una empresa)

        • Invenciones que van dirigidas a la industria: se han creado para ser explotadas industrialmente. La manifestación más importante:

          • La patente de invención. Ej : bomba nuclear.

          • Modelos de utilidad: que tenga utilidad nueva.

          • Modelos y dibujos industriales: se conocen como diseños industriales. Aquí entra además el ingenio. Ej: una silla nueva.

    La diferencia con el Art 20,1 a) es que no está del todo aceptado ya que tiene menor rango constitucional porque se entiende que la producción artística y científica ya está protegida por las leyes ordinarias.

    Según la constitución a) b) c) d) tienen el mismo derecho. Se considera que este derecho solo abarca el derecho creativo pero no su futura explotación.

    El derecho a poder explotar las obras ya no es un derecho fundamental sino regido por leyes ordinaria.

    Ventaja a diferencia de lo que ocurre con los anteriores es que no puede ser suspendida en caso de emergencias.

    La C.E puede suspender la libre expresión y información en caso de emergencia

    Estos derechos fundamentales no se pueden suspender.

    El T.C no ve igual la libertad de comunicación que el de las ideas.

    2.5 Derecho a la Información de Consumidores y Usuarios.

    Art 51.2 CE: los poderes públicos promoverán la información y educación de los consumidores y usuarios”.

    Cuando utilizan el tiempo futuro “promoverán” es que promoverán la información y la educación. Están diciendo también que consumidores y usuarios tienen derecho a la educación y a la información. Por lo tanto están reconociendo el derecho de información y educación en materia de consumo. Pero este criterio no está dentro del derecho fundamental del derecho de las personas.

    Es un derecho ordinario que dependería de las leyes que lo regulen.

    Diferencias:

    • Derecho fundamental: basta con que lo diga la Constitución para que se pueda regir.

    • Derechos ordinarios: solo se puede alegar en la medida en que lo prevean las leyes que regulen este derecho de información en materia de consumo.

    Desde el año 84 existe una ley que regula el derecho de información de consumidores y usuarios. (pag 137) Art 2. Existe una ley valenciana desde el 87 complementaria a ésta. (pag 84).

    Razones para respuesta afirmativa:

    • No dice que tipo de información si política, deportiva, cultural etc.

    Hace poco salió una para el deporte.

    • No hay los mismos límites entre los mensajes publicitarios y mensajes distintos. Ej: medicamentos. Respeto a la dignidad de las personas, ej la máquina de la verdad.

    .

    TEMA 3

    LA ACTIVIDAD PUBLICITARIA Y DE RELACIONES PÚBLICAS ANTE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

    3.1 Los Derechos de las Personas Frente a la Libre Comunicación.

    Art 20.4 Los demás derechos recogidos en la constitución puede constituir un límite.

    Art 18 CE: (derecho al honor, intimidad, imagen) 3 derechos fundamentales con la misma importancia que los derechos de comunicación. ¿Qué pasa cuando chocan el derecho al honor, intimidad, imagen con los derechos de libre comunicación?

    El T.C ha sentado las siguientes bases:

  • Los derechos de comunicación tienen una posición preeminente. Le viene porque además de ser derechos subjetivos son derechos colectivos. Sirven para que sirva una opinión pública en la sociedad. Significa que los ciudadanos pueden formar libremente su propia opinión y elegir el que más le guste.

  • Dice preeminencia inicial lo que quiere decir que a los derechos de comunicación se leda de entrada más importancia pero eso no significa que ya este resuelto el problema. Ya se verá quien gana.

    Ej: Pedrosa, preeminencia inicial empieza la carrera pero eso no quiere decir que vaya a ganar.

  • Ponderar = sopesar.

  • Ver cual de los 2 pesa más. Para ponderar esos derechos hace falta tener en cuenta unos factores.

  • Factores de ponderación:

    • Interés general del mensaje: es muy diferente en un caso que en otro. Cuanto más importante sea el mensaje más peso tendrá el derecho informativo. Si es relevante a la opinión pública no tendrá tanta importancia.

    • No es lo mismo que los protagonistas sean populares que anónimos. Los famosos están sometidos más a la luz pública.

    • La veracidad, si son datos objetivos se podrán contrastar. Cuanto más veraz sea más protección se tendrá como informadores.

    • Estos derechos son regulados por la Ley Orgánica que regula la protección civil (honor, intimidad, imagen) y penal.

      L.O 1/1982 (Pag 11).

      Intromisiones en los derechos de otra persona sin contar con su consentimiento. A partir de ese momento esa intromisión sería causa de una responsabilidad civil. Puede afectar al honor, a la vida privada de la persona o a la imagen.

      La ley es consciente de la dificultad de los jueces en estos casos. Para ayudarlos se barajan 3 criterios de delimitación:

    • Primer baremo de medir son las leyes. Las leyes se hacen para resolver todo tipo de situaciones que ocurran en el mundo. Para que sirva a cualquiera que incurra en esa situación. Pero tiene un problema por ser tan general. Hay que ver:

    • Usos sociales: pautas que rigen en la sociedad en un momento dado. Usos y costumbres hay que analizar bien las circunstancias.

    • Ej: Claudia Shiferr reportaje topless. No se considero como atentado, puede que hace 80 años habría sido otra sentencia.

    • Actuación previa de las personas victimas de esa intromisión. No es lo mismo en una persona anónima que el de una famoso concediendo entrevistas. Con su actuación habitual renuncia a ese derecho luego no puede alegarlo.

    • El objetivo es sancionar las intromisiones ilícitas. Para que no sea ilegítima es necesario el consentimiento de la persona.

      Causas que puedan hacer que no sea ilegítima:

    • Consentimiento: es mejor tenerlo por escrito.

    • Autorización legal: se puede usar imágenes de una persona sin consentimiento porque hay ley que lo autoriza. Hay que tener cuidado con la presunción de inocencia. Ej: en el caso de un terrorista, no hay que pedir permiso al terrorista para sacar su foto en el telediario.

    • Interés histórico, científico o cultura relevante.

        • Histórico: si el personaje es muy importante, su derecho de intimidad decrece ante el derecho de información. Sobretodo si es un suceso histórico.

      Ej: Franco en su ataúd.

      • Científico: Determinados libros con gente con patologías. Aunque se niegue se puede sacar la foto claro si es para explicar que se ha encontrado un remedio.

    • Personajes públicos en lugares públicos: políticos, deportistas…

    • Caricaturas: afecta directamente al derecho al honor. Retratos sesgados de los personajes. Se acentúa ciertos rasgos Canal + “El Guiñol”. Al ser personas públicas no puede resistirse a una mayor intromisión en su vida.

    • Interés informativo: en ocasiones puede haber intromisiones de otras personas.

    • Ej: manifestación, toman imágenes.

      Las personas no pueden reclamar ya que están inmersas en una información a no ser que tenga un carácter secundario.

      Ej: mujer en la playa, un primer plano eso si que seria intromisión.

      Se puede reclamar durante la vida y 80 años tras su muerte dentro de los 4 años desde que se conoció el agravio.

      3.2 Derecho al Honor.

      Evoluciona con el paso del tiempo.

      La idea inicial desde el punto de vista jurídico, honor se puede aplicar a la vida comercial, doméstica etc. Es como un derecho subjetivo de cada persona.

      Este concepto de “honor” e muy antiguo.

      Se destacan 2 facetas:

      • Subjetivo: la idea de honor depende del código moral que tenga cada persona. Incluso personas de la misma cultura. Cada cual tiene sus propios barremos de las cosas.

      Llevaría a un caos solo fijarse en el sentido subjetivo por lo tanto es necesario acudir a un criterio objetivo.

      • Objetivo: debe responder a valores sociales debidamente ponderantes.

      Subjetivo es necesario para iniciar o no el proceso judicial por injurias y calumnias. Es necesario que una persona acuda al tribunal. Si no, no hay juicio. Incluso es decisivo no solo para iniciarlo sino para acabarlo.

      Ej: alguien ha agraviado a otra. Se e ofendido perdona al ofensor se termina el juicio. Eso lo hace por valores subjetivos.

      • Síntesis: el honor se considera una síntesis de ambas (objetivo-subjetivo). El problema surge a la hora de dictar sentencia. Cuando hay que valorar un daño moral (descalificación de una persona).

      Vías de reparación del daño moral:

      • Reparación moral: sería mediante un mensaje reparador. Esto se consigue mediante la publicación del caso. Tiene que tener la misma audiencia de principio a fin.

      • Reparación económica: puede causar daños económicos incluso físicos de la persona. Incluso puede llegar a la muerte.

      Ej: un hombre que vio su nombre en el periódico que decía que pertenecía a una red de trafico. Se suicidó.

      Ej: Puede hacer que bajen las ventas de su comercio o ser despedido.

      Protección Civil

      El tribunal pretende reparar el daño que se le ha producido. Intenta reponer a la víctima si es posible en la situación anterior al dado.

      En el daño moral se publica la sentencia y ya está.

      Pero en el daño económico la valoración económica es más complicada por lo que la ley determina unos criterios de indemnización.

      • Entidad del agravio: la importancia de ese agravio.

      • Difusión del mismo: no es lo mismo la emisión de un agravio en los m.d.c. Tv5 que una revista especializada que lee poca gente.

      • Ganancias obtenidas por consecuencia del agravio: descalificar a alguien para ganar dinero (sobre todo m.d.c).

      • Las circunstancias del caso: la ley deja una especie de etc al referirse a las circunstancias del caso.

      Ej: la notoriedad del personaje, no es lo mismo Tom Cruise que Paco Porras.

      La Constitución: dice que quien puede demostrar la presunción de inocencia son los jueces.

      Se esta abriendo una puerta para personas jurídicas que no son afectadas directamente por el caso.

      Protección Penal

      Delito de Calumnia (Art 205 CP) pag 41

      Es necesario que exista una acusación. Ej: decir que es maltratador.

      Es necesario que el objeto de imputación sea delito. Para hacer una acusación hay que asegurarse de que es cierto. Salvo que la acusación sea cierta. Si es cierta entonces ya no hay delito de calumnias (esto es exceptio veritatis). Es necesario conciencia de falsedad.

      Se castiga según haya sido con publicidad (llega a mucha gente) puede llegar a prisión o sin publicidad.

      • Con publicidad la multa es lo que ganas da igual que sean 600€ que 6000€ o prisión.

      • Sin publicidad no llega a haber prisón.

      Delito de Injurias (Art 208 CP) pag 41 grave.

      Puede ser incluso un gesto, un acto, además de una palabra que afecta a la persona.

      El objeto de acusación no es delito. Esta por la descalificación de una persona.

      Tanto si es verdad como si es mentira hay delito de injuria.

      Delito: hechos más graves

      Falta: hechos más leves

      Sanción: con o sin publicidad son multas.

      Características Comunes a ambos Delitos

      • La justicia no puede actuar si el ofendido no va a los tribunales, si no denuncia.

      • Cese por perdón del ofendido: si tu lo perdonas se termina todo. Predomina el sentido subjetivo del derecho al honor.

      • Retractación, echarse atrás. Si el ofensor se echa atrás la pena desciende 1 grado.

      3.3 El Derecho a la Intimidad

      No es común encontrarlo como derecho fundamental. El derecho a la intimidad es así como moderno.

      Finales SXIX su origen se produce en el mundo anglosajón. No es casualidad que se produzca en estos países, ya que existe una cierta tradición de protección del área de autonomía personal frente a intromisiones externas. Es la idea que ahí llaman “privacy”. No es casualidad que sea un Juez Norteamericano en una sentencia se refiera al derecho de ser dejado tranquilo.

      SXIX empieza a haber m.d.c donde se buscan cosas interesantes. A parece el primer trabajo doctrinal que hace referencia al derecho a la intimidad. Es un trabajo que publican 2 revistas de Harvard, lo titulan “right to the privacy”

      ¿Por qué se les ocurre publicar esto? Debe de haber un acontecimiento.

      Warren hace una fiesta, invita a gente de la sociedad bostoniano. Esa fiesta es recogida por periódicos locales con información excesiva. Esto molestó. Decide hace una reflexión general y ver que derechos tiene el país para hacer eso.

      Luego se va trasladando a Europa, Alemania, Francia donde va publicándose imágenes de gente en su lecho de muerte. Empiezan a ver cosas que impactan al público. Se empieza a dar en países democráticos. Se empieza a plantear el derecho informativo frente al derecho de intimidad.

      En Alemania se aprueba la ley que regula todo esto. Esto de la intimidad se va a trasladar a os textos internacionales

      La C.E en el año 78 recoge una mención expresa del derecho de intimidad junto al honor e imagen.

      “Intimidad” la palabra no es apropiada para recogerlo todo.

      La intimidad esta recogida institucionalmente.

      La palabra intimidad podría reflejarse como unos círculos concéntricos. Se habla de 3 pero podríamos hablar de 4.

    • La Intimidad personal: sería el sentido más estricto. Lo que cada uno conoce sobre si mismo, la vida de una persona y sus condiciones psíquicas. Aquí entra sus pensamientos, libertad ideológica (Art 16 y Art 18) pag 7

    • La intimidad familiar: circulo ya más amplio. Se refiere a la vida de convivencia de esa persona con las personas que convive “intimidad familiar” no esta nada desarrollado legislativamente sino que indirectamente se protege mediante otra institución que es “la inviolabilidad del domicilio” el juez es el único que puede romper con el delito o flagante delito( Si alguien pide ayuda puedes entrar a ayudarlo).

    • Domicilio también son estancias temporales: celdas, noche en un hotel, habitación de un hospital etc.

    • La intimidad de las comunicaciones con tercero: correspondencia, teléfono, fax, e-mail, msn móvil no pueden ser interceptados por otros.

    • Una persona por el parque con el móvil es intimidad. Si da gritos en el metro de un vagón a otro ya no es su intimidad.

      Datos personales.

      TEMA 4

      LA PUBLICIDAD ILÍCITA

      4.1 La Publicidad Contraria a los Principios y Derechos Constitucionales

      Hay que definir que cosas no se pueden hacer en publicidad. Se puede expresar todo aquello que no este prohibido.

      Art 3 (pag 147, 148) se define o que es la publicidad ilícita. Las excepciones, no las reglas generales. No hay un concepto general de ilícito. Según la ley hay 5 tipos diferentes de ilícito.

    • Este es el que tiene un perfil más difícil de perfilar. Abarca un concepto múltiple. Aquí lo idea de dignidad de la persona es la más importante. La dignidad se concreta en una serie de valores y derechos que recoge la constitución. Se hace una referencia a la mujer. La razón son las múltiples quejas al tratamiento que recibe la mujer en la publicidad. Esto no significa que tenga unos derechos diferentes. 20.4 CE la infancia y la juventud se repiten.

    • Publicidad engañosa.

    • Publicidad desleal.

    • Publicidad subliminal.

    • Publicidad prohibida.

    • Volvemos al manual:

      Los valores que deben regirse según la Constitución son: la libertad, justicia, igualdad (diferencia de sexos) y pluralismo. Por lo que sería ilícito un anuncio que fuera en contra de estos valores.

      Derechos Constitucionales:

      • Fundamentales:

            • Vida

            • Integridad física y moral

            • Libertad ideológica

            • Participación vida pública.

      Hoy en día el tabaco aun no es ilícito pero puede que algún día (está demostrado que mata).

      • Otros principios:

            • Medio ambiente

            • Salud pública

            • Información de consumo

      Es un límite que está allí. No se puede poner un anuncio promocionando coñac en un hospital o en un colegio. Va en contra de la salud pública. No se pueden delimitar de forma concisa los derechos. Hay otros derechos sin ser fundamentales que deben ser considerados.

      Art 8 Ley 25/94 Ampliación del ilícito publicitario en TV.

      En el sector de la Tv se llega a un detalle más preciso con el Art 8 que es la ley de Tv sin fronteras establece lo que es ilícito en publicidad. Se basa en lo que ya hemos visto además de hechos más concisos en terrenos más peligrosos (pag 106) crea una referencia para los creadores de un mensaje y se sepa que puede ser ilícito.

      Hasta hace poco que está penalizado el maltrato de los animales.

      Un ejemplo. Películas en los que aparecen muertos. Salen advertencias de que los animales no han muerto gratuitamente por rodar esa escena.

      Nos da pautas de donde está lo ilícito y lo que nos causaría problemas.

      4.2 La Protección de los Menores en la Publicidad.

      Como objeto o destinatario el menor de edad Art 3 a) LGP.

      En este campo se ha tenido que legislar. A partir del art 3ª) hay que remitirse de nuevo a la Ley general sin fronteras (Art 16 pag 112). Es curioso que el único sector que se legisla sea la TV. Ya que tiene más audiencia, impacto. Parece ser que es el único que preocupa.

      Principios generales:

    • Tiene 2 supuestos: 1 no incitar la compra a costa de inexperiencia o crueldad del menor y en segundo lugar que persuadan a los padres.

    • Hay que entenderlo como que el niño salga en el anuncio como “cómprame esto que me ha gustado mucho” ya que los niños imitan. Esto sería ilícito. Ni tampoco decirles a los padres de su amigo que se lo compren en un anuncio.

    • Evitar en ciertos anuncios roles de los padres, profesores, muñeco de un programa como proscriptores de un producto.

    • Sacar al menor en situaciones peligrosas. En anuncios de tráfico si se podría. Pero de normal es ilícito.

    • A continuación.

    • Art 10,2º publicidad alcohólica no dirigida a menores ni presentar menores bebiendo.

      TVE encargado de regular los anuncios que se iban a emitir ya que no había más cadenas españolas.

      (Directiva 81) y (TVE 94) España país último en incorporarse. Antes de emitir los anuncios los ve una comisión en función a estas normas aprobadas RTVE. Estas normas han ido variando pero hay cuestiones que se han quedado allí y han sido reformadas varias veces.

      Estas normas sirvieron de modelo para el reto de las cadenas autonómicas pero no son todas iguales.

      4.3 La Publicidad Prohibida o Restringida

      Distintos tipos de publicidad que están sometidos a restricciones especiales (tabaco, alcohol, medicamentos).

      ¿Cuál es la razón de que un producto o servicio tengan unas restricciones mayores?

      • En ocasiones puede ser por las características del producto o servicio promocionados: un ejemplo, un producto que es ilegal o desaconsejable su promoción.

      • Por el público destinatario del mensaje: en ocasiones se restringen determinados productos en determinados medios o a determinadas horas.

      Se pueden encontrar ciertos niveles:

      • Absoluta: restricción absoluta. Prohibición total del producto como las drogas que tienen prohibido su comercio.

      • Relativa: hablamos más de restricción que de prohibición. Por razón del destinatario que puede contemplar el mensaje (proximidad a un colegio) o por razón del medio de comunicación. Ej: Malboro en cine si se anuncia porque no esta regulado y en Tv no.

      Técnicas de prohibición o restricción: base Ley General Publicidad Art 8:

      • Autorización administrativa previa: una de las fórmulas para comprobar anuncios sería con una autorización previa (medicamentos).

      • Contenidos obligatorios o prohibidos:

        • Prohibiciones del anuncio:“esto no se puede decir” y “esto si se debe decir”

        • Obligaciones: “este medicamento consulte con su farmacéutico” y en productos financieros es obligatorio que le pongan el “TAE” (recargo en una aplicación financiera).

      • Condiciones en que se puede difundir el anuncio o no la publicidad electoral. Se puede hacer publicidad durante la campaña pero fuera de ella no se puede hacer publicidad en Tv.

      Art 8, parrafo 1º (147)

      Patrimonio (juego, quinielas, lotería, once) tienen prohibición también.

      Publicidad de venta de viviendas, normas tratan de evitar los engaños.

      En televisión: Art 9 y 10 Ley 25/94

      Tabaco, alcohol, medicamentos y política, salvo la electoral.

      Prohibida la publicidad de contenido político público fuera del periodo publicitario.

      4.3.1 La Publicidad de Tabaco

      Restricción del tabaco desde el año 88 aunque hoy en día se toma más en serio.

      Art 8,5 LGP: Incluye tabaco y medidas alcohólicas. Tabaco prohibido en Tv y el alcohol se podrá anunciar si es menor de 20º.

      LGDCU: Ley general de defensa del consumidor y usuario. Cualquier sanción con multa por colocación de anuncio. EJ: lo que dimos en clase del anuncio de cerveza en un edificio.

      La ley que establece una regulación más precisa es Ley de Tv sin fronteras Ley 25/94 Art 10 (pag 107). Hace hincapié en la prohibición tanto directa como indirectamente de publicidad de tabaco en Tv. Si la audiencia capta que se esta intentando vender tabaco hay infracción.

      La UE ha intentado prohibir de forma contundente en el año 98. Saco una directiva 98/43 prohibiendo la publicidad total de tabaco en el 2006 (multimediático) las tabacaleras se echaron encima y reclamaron. Salieron ganando y se anuló.

      Nuevas directivas:

      • 2001/37/CE: en ella se dice cual debe de ser la composición de tabaco y que no se manipule. Ej: que no se ponga más nicotina para crear adicción. Además debe llevar indicación de lo que hace el tabaco “puede matar” ellos establecen el tamaña de las letras, como debe de ser el cartel etc.

      • 2003/33/CE: viene a completar la anterior. Prohíbe de aquí al año 2006 y debe estar en vigor de todas formas publicidad en prensa, radio, servicios de sociedad de la información (Internet, telefonía) y patrocinio de acontecimientos internacionales: si es un acontecimiento con carácter internacional la directiva entra en vigor. Si es un acontecimiento de motos solo español no entra pero también hay que mirar las leyes de la comunidad y las zonas.

      Drogodependencias (tabaco, alcohol):

      Regulada por la Ley Valenciana D. Legislativo 1/ 2003. Lo generaliza a cualquier soporte y no solo a la Tv.

      4.3.2 La Publicidad de Bebidas Alcohólicas

      Está regulada por LGP y Ley 25/94 sin fronteras.

      Art 8,6: La LGP no pone sanciones, solo puede cesar o rectificar. Entonces para poder sancionar hay que buscar otra ley LGDCU.

      LGP se queda muy básica por lo que acudimos Ley 25/94 y se ha llegado mucho más lejos con la ley G.Valenciana (Importante en esta ley no se prohíbe bebidas + 20º sino cualquier bebida alcohólica).

      4.3.3 La Publicidad de Medicamentos y Servicios Médicos

      Nos hablan de propiedades terapéuticas de ese producto. Producto que presenta como solución a determinados problemas. Son reconocidos por sus principios terapéuticos.

      Art 8,4 LGP (148)

      LGP dice que solo se podrá hacer publicidad si otras leyes especiales lo permiten.

      Estupefaciente: producto de comercio ilícito y no se va a legalizar su publicidad.

      Psicotrópicos: son los medicamentos que producen un efecto inmediato en la persona (sistema nervioso) ej: pastillas para dormir.

      Resto de medicamentos: la legislación lo regula a efectos publicitarios.

      Ley 14/86 General de Sanidad:

      • Debe ser veraz, todo lo que diga debe de ser cierto y además demostrado científicamente.

      • Sometidos a un control previo para la publicidad del medicamento. Se distinguen 2 tipos de medicamento:

    • Prescripción facultativa: con receta sino no te lo venden por ejemplo un psicotrópico. Esta limitada su publicidad a determinados medios y se someten a un control previo administrativo.

    • Aquellos que no lo requieren: la publicidad es más libre, se puede hacer en cualquier medio de comunicación, puede eximirse del control previo de la administración.

    • La legislación sanitaria establece que pueden someterse a inscripción administrativa los anuncios aunque no haya pasado un control previo. Todo anuncio de carácter médico puede tener un control administrativo.

      Directiva 92/28 Y RD 1416/94 (Bruselas), abarca publicidad general y profesional, patrocinio y visitas:

      • General: en cualquier medio de comunicación publicitario.

      • Profesional: se ejerce a través de medios especiales de profesiones médicas. Ej: revistas especiales para personal médico (veterinaria, enfermería).

      • Patrocinio: por parte de la empresa científica o laboratorio.

      • Visitas: publicidad donde se realizan visitas médicas.

      Los medicamentos que necesitan receta: se hará publicidad solo en revistas especializadas para profesionales.

      Debe figurar en los mensajes (de productos autorizados que no requieran receta)

      • Invitación a leer las instrucciones de uso.

      • La frase “en caso de duda consulte a su farmacéutico”

      • Aspirina (marca comercial). No indica lo que contiene la aspirina sino lo hace “la denominación oficial española” ácido cetil salicílico. “Denominación internacional” paracetamol.

      • Indicaciones para uso racional: es la dosis adecuada.

      Las prohibiciones se ajustan a un principio de veracidad. Son:

      • La comparación

      • Los testimonios

      • Que tienen efectos asegurados.

      • Que la consulta médica o quirúrgica es superflua: no se puede mostrar como alternativa a ir al médico operarse.

      • La mención de ciertas enfermedades: no se puede decir que son curativas de ciertas enfermedades.

      • Que puede inducir a un falso autodiagnóstico: “¿usted nota que tiene acidez de estómago? Puestote este medicamento”.

      • Utilización visual abusiva de lesiones del cuerpo humano.

      Ley 25/94: régimen especial de patrocinio medico. Un laboratorio puede ser patrocinador de un programa siempre que no anuncie el producto de su empresa.

      Ej: patrocinar congreso de especialidad. No se puede ser más lúdico que científico.

      TEMA 5

      LA PUBLICIDAD ENGAÑOSA

      5.1 Introducción al Concepto De Publicidad Engañosa

      El engaño en publicidad

      Formas:

      • Por acción o por omisión

      • Por el contenido o por el continente:

      • Contenido: publicidad engañosa sin más: va en contra del principio de veracidad.

      • Continente (apariencia externa): este caso es publicidad encubierta: va en contra del principio de autenticidad.

      Objetivo: aclara el principio de veracidad.

      Subjetivo: ¿puede infringir el principio de veracidad y ser engañoso? No debe destacarse este principio. Puede en cuanto que genere expectativas erróneas en el consumidor.

      La Exageración publicitaria (no confundir con el engaño): es un recurso que se permite mientras cumpla ciertas funciones.

      El mensaje publicitario suele tener elementos objetivos (no cabe falsearlos) y mensajes subjetivos (si cabe la exageración)

      Ej: coche que entra y sale de una duna. Es una exageración razonable.

      Para que sea razonable la exageración:

      • Fernando Novoa

      • Lema devesa:

        • Alegación concreta y comprobable: tiene que ser sobre algo concreto y comparable (que se pueda determinar cual es el elemento de exageración).

        • Núcleo verdadero: tiene que tener una base creíble. Ej: AXE prototipo exageración pero su núcleo verdadero, que huele bien.

        • No se tome enserio o publicidad excluyente: AXE nadie llega a creer que sucederá esa atracción de mujeres al usarlo. Si el espectador llega a pensar que es verdadero (creíble) estaríamos hablando de un engaño. Tono excluyente: que se apropia de 1 nivel de calidad por encima de los demás sin que haya algo que avale esto. Iberia-Airlines, si dijo que iberia era más rápido y no es así, induce a creerles. Es engañoso.

      Caso Pepsi: sale un chico que tiene mucho ritmo y al beber otra cosa (envase parecido al de coca-cola) que no sea Pepsi dejaba de tener ritmo. Fue denunciado por coca-cola por comparación ilícita. El tribunal decidió que no era ilícito el anuncio porque nadie iba a pensar que por beber otra cosa se iba a cambiar de ritmo.

      Hay quienes piensan que la exageración publicitaria no se puede medir por unos barremos sino por unos criterios de evaluación:

      • Sector al que afecta: primero ver tipo de anuncio y ya ver como es su nivel de exageración.

      • Sentido jocoso: no es lo mismo que se haga en sentido de broma que humorístico. Puedes aumentar el grado de exageración cuanto más jocoso sea.

      • Acumulación de argumentos: mucha redundancia, argumentos exagerados, eso resta credibilidad.

      5.2 Regulación de la Publicidad Engañosa en los Ordenamientos Europeo y Español

      Hoy en día las normas de EU están reguladas en nuestras leyes españolas. Pero si nos tenemos que remitir a la primera publicidad engañosa sería la ley de propiedad industrial 1902. Se ocupa de las patentes y de las marcas. No era una ley de publicidad. Dentro del mundo de las marcas y diferenciarse, el legislador en esa época si se preocupaba por regular el juego limpio en la concurrencia mercantil (competencia de mercado). La libre competencia de mercado. Se trataba de restringir la publicidad engañosa o falaz para que hubiera juego limpio. No es una ley dirigida a regular la publicidad.

      La primera ley para regular la publicidad de carácter general fue el estatuto de 1964 en España. Se ocupaba de la publicidad que generará error o confusión sobre los bienes o servicios ofertados, tratando de evitar que pueda inducir al engaño del consumidor.

      Pero esta regulación es todavía muy limitada y deficiente. En el no se incluye el engaño por omisión y no admite que se pueda reclamar por un anuncio engañoso a través de una organización de consumidores y usuarios. Solo podía reclamar la persona afectada por el anuncio.

      Ley 1972, sirvió de referencia a la UE para la regulación actual de la publicidad engañosa. En esta resolución del Consejo de Europa se contempla la publicidad engañosa de forma moderna.

      Directiva “Tv engañosa” 84/450/CEE (122):

      En 1984 España aun no está en la UE en 1986 entra en la UE y es cuando se plantea incorporar todas las directivas europeas de ese momento que se habían aprobado (aprobando leyes nacionales). España aprovecha para actualizar el estatuto de la publicidad. El gobierno decide matar 2 pájaros de 1 tiro. Aprovecha actualizar toda la regulación de publicidad que se regía por la del 64 y en segundo lugar regulan la publicidad engañosa, directiva 84/450/CEE.

      Encubierta: especie de publicidad engañosa.

      ¿Qué pasa si no es un perjuicio económico? Otros daños en España. Ej: daños morales puede usar leyes derecho de honor, imagen etc. En España existen otras leyes en los daños no económicos.

      Perjuicio a los competidores: al engañar hacemos que compren nuestro engañoso producto y o el de los competidores por lo que le generas un daño final.

      Habría que añadir por una ampliación de la directiva año 97 tener en cuenta que hoy en día pueden reclamar mensajes engañosos, ilícito, no solo personas afectadas por el anuncio (gente a la que se dirige) sino además pueden reclamar un anuncio terceras personas (autoridades judiciales, asociaciones usuarios tanto nacionales como los de otros países europeos reconocidos por la UE.)

      Art 3 (pag123) cualquier elemento del anuncio puede ser motivo preferente:

      • Las características de los bienes o servicios: el engaño puede venir por carácter del anuncio. Su naturaleza: aceite oliva cuando es girasol. Cantidad: envase 33ml y tiene 1l.

      • Las condiciones económicas de la contratación: el engaño puede estar en el precio. Un coche el modelo base 240000 crees que vales eso pero realmente si quieres algo más son 250000. En el caso de la financiación: afecta a una compra a plazos a corto plazo. Recargo por comprarlo. Ahora el anunciante está obligado a poner el TAE.

      • Las características del anunciante: se refiere que hay veces que sustituimos una marca, un producto, por la persona que hay detrás (familia, pareja), o por la calidad.

      LGP Art 4 y 5 siguen casi la directiva.

      Art 4 (pag148).

      Un ejemplo, es fundamental la denominación de origen.

      Caso cloro. Un producto como alternativa al cloro. Se descubrió que tenía pequeñas proporciones de cloro. Estaban engañando al público.

      Caso Citröen: tenía la advertencia en letra pequeña. El tribunal no declaró que induciera a error.

      5.3 Publicidad Testimonial

      Utiliza como elemento de atracción el testimonio de una persona que cuanta las cualidades del producto o servicio promocional. Para que este testimonio tenga efectividad es necesario que la persona que da el testimonio tenga autoridad hacia la audiencia. Si no goza de credibilidad ante la audiencia difícilmente ganará eficacia el anuncio.

      Es necesario que la persona que da el testimonio sea de carácter notorio (buena imagen pública en sus respectivas profesiones) o bien personas siendo anónimas adoptan un rol social que otorga esa autoridad o credibilidad.

      Ej: Julio Iglesias (notoria)

      Persona anónima con su bata dan a entender que son personas de cierta profesión (médicos, especialistas).

      En el testimonio hay intento de absorber credibilidad en el sentido amplio, desde el testimonio anónimo notoria a favor del anunciante.

      No esta regulada en la LGP pero si en normas de admisión de RTVE

      Concretamente normas audiovisuales Tv especialmente las cadenas públicas. Son normas específicas, condiciones que tiene que tener el testimonio para que sea aceptado. No vale que sea cualquier persona.

      Código conducta publicitaria Art 19:

      • Persona ajena al anuncio: si se utiliza jefe o trabajador de la empresa del producto sería un anuncio normal y corriente no testimonial. Tienen que ser personas ajenas al anunciante y a la empresa.

      • Verdad del testimoniante y del testimonio: tiene que responder a la verdad. Verdad no solo en la figura de la persona sino en el contenido del testimonio.

      Ej: no puedes poner a un imitador haciendo pasar por alguien famoso. Esto es muy difícil de comprobar y contrastar.

      • Autorización: tiene que tener autorización de la persona. Debe constar por escrito del testimoniante a favor del anunciante.

      RTVE no puede admitir un anuncio que no admita estas condiciones.

      5.4 Publicidad Subliminal

      Se nos lanza un anuncio que no es percibido conscientemente y ahí es donde esta el engaño. Esto si esta en la ley de publicidad y la publicidad sublimizar Art 7 (147). Casos más frecuentes cine o Tv.

      Cine: funciona de forma que ponen fotos estáticas a una velocidad 23 imágenes por segundo.

      Tv: lanza 25 imágenes por segundo. El ojo manda inconscientemente al cerebro imágenes a la zona no consciente.

      5.5 La Publicidad Encubierta: El Emplazamiento de Producto.

      Engaña por la apariencia externa del anuncio (por continente).

      Art 11 LGP (pag149):

      El anunciante si quiere utilizar un formato que induzca a error debe de introducir inequívocamente su carácter publicitario por ejemplo que es un publirreportaje.

      Ley 25/94 Art 3 elementos (pag104):

      • Presentación verbal o visual: radio (verbal) prensa escrita (visual)

      Tv (verbal-visual.)

      • No esporádica u ocasional: la inserción del producto no debe ser esporádica u ocasional. Se requiere que sea reiterada o reincidente o que se fije mucho en esa imagen dando el efecto publicitario. Es decir, si es una aparición ocasional, casual no es publicidad encubierta. Ha de ser reiterativa la aparición.

      • Intención publicitaria. Ej: inserción de coca-cola en un programa, película se presume de remuneración y que tiene efectos publicitarios.

      • Que pueda suscitar error en el público sobre la naturaleza de la presentación.

      Ej: página periódico y cree que esta viendo un reportaje y realmente se promociona un producto. Esto no se puede hacer.

      • Se excluyen las transmisiones de acontecimientos organizados por terceros.

      El emplazamiento del producto:

      Cuando se inserta un elemento que identifican, marcas, productos en cine, tv, cuando no son espacios publicitarios.

      Para que haya emplazamiento se requiere:

      • Presentación consciente y voluntaria: actitud deliberada.

      • Animo publicitario: se puede detectar deteniéndose en esa imagen comercial.

      Ej: coche mercedes acercarse 3 seg a su icono. Se considera encubierta si hay un engaño al espectador.

      • Remuneración: hay que ver si hay remuneración.

      Medios impresos:

      En el año 79 las autoridades no se preocupan pero se esta permitiendo ocasionalmente un engaño. No se aplica con mucho rigor.

      Trata de cumplir el Art 11 no hay que engañar el lector pensando que está ante un artículo de prensa. Para evitar esa confusión:

      • Paginas enteras: se dice que debe ponerse en la cabecera la palabra “publicidad” rodeada por un recuadro. La palabra no puede ser menor a las palabras utilizadas en el anuncio.

      • Anuncios parciales de página: debe ponerse al final del anuncio la “R” mayúscula. R= remitido. R>5mm. Además hay que poner separadores gráficos: son unas líneas.

      • Mensajes de relaciones públicas: si es un anuncio de relaciones públicas ejemplo publirreportaje, al final del mensaje se pone “RP” >5mm.

      Esto no es necesario en las páginas especiales para publicidad.

      En las páginas enteras no se suele ver la palabra “publicidad” pero si el recuadro. Los anuncios son explícitamente publicitarios, rara vez engaña. Separador gráfico si se suele ver en las revistas. Entre noticias barra final y a la hora de separa anuncios barra gorda.

      2 ejemplos vistos en clase “Porcelanosa”. Sale en el texto en mayúsculas de Porcelanosa y La clínica de Ruber habla méritos y cualidades de la clínica.

      Medios audiovisuales:

      Regulación más precisa, más rigurosa, este medio se preocupa más.

      Ley 25/94: como principio general se debe diferenciar espacios publicitarios de los no publicitarios. Debe haber unos separadores ópticos o acústicos. Incluso es posible ambas.

      No perjudiquen la unidad del programa: en un partido se debe hacer durante descansos.

      Publirreportaje: hay que poner permanentemente indicación de publicidad.

      Programas patrocinados (art 15) no pueden contener anuncios propiamente dichos únicamente una mención de quien es el patrocinador.

      En programas deportivos inserción publicitaria cada 20 min.

      Con carácter general se admite corte cada 20 min. Un concurso, una serie Tv, en este tipo de programas. Incluso admite excepcionalmente. También se puede cada 15 min para adelantar a las pausas naturales.

      Art 13.

      5.6 Publicidad Indirecta

      Ley 25/94

      La publicidad que sin mencionar una marca o producto se está haciendo una promoción del mismo mediante marcas, signos que identificas o relacionas con la marca.

      Esta técnica en si mismo no es ilícita (no esta prohibida) ¿Cuándo puede ser ilícita la publicidad indirecta? Cuando el producto que se pretende promocionar es un producto cuya publicidad esta prohibida (alcohol, tabaco).

      En la publicidad indirecta hay un mensaje publicitario expreso. En cambio en la publicidad encubierta no hay anuncio, hay un mensaje indirecto a la compra de un producto.

      Formas que puede adoptar según Villafañe (especialista marketing):

      • La marca inocente (larios): es una anuncio en el que aparentemente no se esta promocionando nada. Como las de BMW no sale el coche. Si fuera larios no sería legal por lo de más de 20º. Debe haber algo que lo relacione con la marca.

      Se suele completar con otros medios que permiten ser más explícitos.

      • El pseudoproducto(For Sun respecto de Fortuna): cuando se inventa un producto como excusa para anunciar otro. (larios) sacó los “piks de larios” aperitivos para picar. (For Sun) unas “gafas de sol” y en el “For” mismo tratamiento iconográfico que Fortuna.

      No siempre eso puede ser ilícito cuando se trata de un producto real. Como ha ocurrido Licor Brandy Veterano > 20º se fabricó y distribuyó, se podía encontrar en el mercado por lo que era lícito anunciarlo. Se puede utilizar la misma marca para varios productos.

      • La tergiversación lingüística (DUCA 2 MUSIC): publicidad indirecta de ducados. Se juega con la fonética. La empresa era recién creada y no tenía capacidad económica para la campaña de anunciar el producto. No se pudo demostrar que ducados pagara a DUCA 2 MUSIC pero se dijo que el público así lo percibía.

      • Publicidad corporativa: promocionan una empresa no un producto. Se puede buscar cualquier excusa, un aniversario Bacardi 135 aniversario. Pueden haber incluso otras formas de generar esa confusión. Mediante signos que nos hagan percibir otra marca.

      TEMA 7

      PROTECCIÓN DE A CREACIÓN PUBLICITARIA: LA PROPIEDAD INTELECTUAL

      7.1 La Propiedad Intelectual: Régimen General de Protección de la Creación Intelectual.

      Hace referencia a los derechos de autor.

      Existen derechos sobre las cosas materiales pero también tienen mucha importancia los valores inmateriales como pueden ser marcas, rótulos, etc

      Estos bienes inmateriales son los que tratan de proteger la creación intelectual, aquellas obras que son producto del ingenio humano Ej. Obra literaria, cuadro, película etc.

      Estas obras forman parte del patrimonio de las personas que las crean y por eso se protegen.

      El derecho de propiedad de bienes materiales es casi ilimitado y perdura en el tiempo, a diferencia de los bienes materiales, en las inmateriales esa titularidad sobre la obra creada tienen unos limites mayores de los que tienen el propietario de una obra material. Ej: en el tiempo, con los años el autor de una obra pierde exclusividad de explotación sobre su obra.

      El creador de la obra no tiene poder absoluto sobre la obra pero en principio es el único que puede beneficiarse de la misma.

      Protege las obras de creación intelectual pero que el beneficio sea para el creador o para quien haya negociación con él.

      Mecanismo de protección:

      • Administrativos: Registro publico nacional e internacional. Existencia de una oficina estatal que se llama registro de la propiedad intelectual. Para que se puedan inscribir en ella todas las obras de creación y quede constancia de que esa persona es el creador de esa obra.

      • Asociativo: Sociedades de gestión. Involucra a los propios interesados en la labor de perseguir todo tipo de copias ilegales “pirateo” de este tipo de obras. Autorizando a que estos creadores puedan crear asociaciones para gestionar los derechos de los asociados. En España había 1 soc Lo SGAE (Soc, Gnral, autores y editores).

      • Legales y Judiciales: Medidas cautelares y definitivas. Contiene todos los derechos que tienen los autores. Hay unas medidas que pueden tomarse, acudir a un juez. También hay medidas cautelares rapidez (224)

      Regulación:

      • Se protege la creación literaria, artística y científica (Art 1)

      • Derechos personales y económicos: derechos de exclusiva y plena disposición (Art 2)

        • Morales: son independientes de si la obra se va a explotar o no.

        • Económico: tienen una exclusividad en la explotación de la obra

      • Autor: personas físicas (Art 5): solo pueden ser propietarios personas físicas (no jurídicas- empresas), pueden ser más de 1 creador.

      • Varios autores:

        • obra en colaboración (Art 7): son resultado de la creación de una obra con la colaboración de varias personas. Para firmar un contrato es necesario la firma de todos.

        • obras colectiva (Art 8): son resultado de una persona que se dirige a otras que participan en la obra. El que tiene el poder de dirigir el conjunto de esa obra. Tienen esa persona los derechos de la obra, a decidir.

      • Obra compuesta (incorpora una obra pre-existente) e independiente (No contiene ningún elemento pre-existente) (Art9).

      • Obras protegibles

        • originales (Art 10)

        • y derivadas (Art 11): obras originales que se adaptan o transforman, con otras características.

      Ej: una novela se lleva al cine, traducciones. Un libro con anotaciones genera derechos de autor (de quien ha hecho las anotaciones).

      Para poder explotar una obra derivado hay que contar con el consentimiento de los autores o dueños de los derechos.

      • Exclusiones (Art 13)

      Los documentos jurídicos que proceden de los poderes públicos no están sujetos a derechos de autor porque las “Leyes son de todos”. Se puede hacer un tomo de sentencias, este sin pedir permiso.

      7.2 Derecho de los Autores

      Derechos morales:

      • De Divulgación:

      • Al nombre: Tiene Derecho a salir con su nombre o nombre artístico.

      • Reconocimiento a la condición de autor

      • Exige el respeto a la integridad de la obra

      • A modificar la obra: doblar con otra voz en su propio idioma, es ilícito sin consentimiento, hay que pedir permiso. En otro idioma no.

      • A retirar del comercio la obra

      • De acceso al ejemplar único o raro (Art 14 LPI)

      Derechos económicos o de explotación (Art 17-21 LPI)

      • De reproducción

      • De distribución:

      • De comunicación pública: si quieres que salga en la tele o ene l cine. Aquí intervienen las empresas. Debe haber un pacto de pago, si la empresa va a editar, video, dvd, otro soporte

      • De transformación

      Las empresas de explotación pueden ser titulares por cesión del autor de los derechos económicos. Los personales nunca se ceden pero económicos si que son negociables.

      Aquí hablamos de intérpretes. Además de los protagonistas de la propiedad intelectual que son los autores también los intérpretes de una obra tienen derechos de autor. Tienen derecho a que se les pague una vez y fuera. No como los directores que se les va pagando continuamente por derechos de autor (director de orquesta, etc)

      Los empresarios son intérpretes secundarios (editor de libros, discos, películas) al firmar con el director se ceden los derechos de reproducción, distribución y comunicación pública. El de transformación se debe discutir.

      Otros derechos:

      • De participación en sucesivas ventas de obras plásticas (Art 24 LPI): escultura, pintura. Pintores famosos vivieron penurias en la pobreza y ahora sus obras valen millones. Se ha tratado de evitar esto. Ahora se establece que la sucesiva ventas de una obra plásticas seguidos, la 2º venta en adelante cuando suponga un incremento del precios se guarda 3% pare el autor y sino para los herederos. Siempre que la obra tenga un valor mínimo.

      La venta tiene que ser en el mercado legal. No vale que dos millonetis se vendan los cuadros. Pero si a través de galerías, casa de subastas, marchantes de arte.

      • De remuneración por copia privada (Art 25 LPI): esto nos afecta a todos. El espíritu es que cada venta nueva debe repercutir a favor del valor (derecho de un %) pero hay ocasiones que es difícil controlar ese nuevo ejemplar.

      Ej: cuando alguien se hace una copia privada en su casa, el legislador sabe que es imposible de controlar entonces lo que hacen es: declarar la ley de que todos tenemos derecho a hacernos una copia privada de algo. Lo que no es hacernos varias copias. Pagamos un porcentaje cada vez que compramos una cinta virgen, dvd etc. El dinero va a parar a una sociedad de gestión.

      Los bares, discotecas también pagan derechos de autor por Tv, equipos de música, y los libros solo se puede fotocopiar un máximo de páginas.

      • De fijación (Art 106 LPI): incluido en el derecho de distribución

      Ej: actuación musical en directo y se quiere hacer un disco habrá que pactar con una empresa para hacer el disco.

      • De doblaje y subtitulado (Art88 LPI): fundamentalmente en cine y Tv, mundo audiovisual.

      Ej: Si el autor autoriza que se puede ver en el hispano y francés. Normalmente no dan problemas y ceden al productor los derechos de doblaje y subtitulado con el extranjero. Porque todos salen beneficiados.

      7.3 Aplicación de los Derechos de Propiedad Intelectual a la Creación Publicitaria y de RRPP

      A Régimen general:

    • El contrato de trabajo con una agencia para funciones creativas presupone la cesión en exclusiva de los derechos a ésta para la actividad propia de la agencia o de la empresa para la que se trabaje (Art 51)

    • Una vez se firma el contrato forma parte de su naturaleza el traspaso de su derecho. LPI dice que al firmar un contrato creativo hay 2 cesiones:

    • Previa cuando la creación se obtiene por contrato de trabajo.

    • Ej: trabajamos en una agencia de creación y nos mandan a hacer un logotipo y lo hacemos. No tenemos derecho personal material sobre el. Lo tiene la agencia. Nuestro nombre no tiene que aparecer necesariamente, suele salir el de la agencia.

    • Agenciasal cliente anunciante.

    • Es una cesión absoluta. Se cede la obra para actividades y cada campaña se debe negociar de nuevo con la agencia.

      Ej: si se quiere hace un disco de la banda del anuncio hay que negocia otra vez porque es otro campo.

    • Las colaboraciones individualizables pueden ser explotadas separadamente si no implican competencia para el proyecto conjunto (Art 7.3).

    • Ej: el de la banda de música, se puede explotar separadamente, si no supone competencia para el auncio.

    • Las agencias publicitarias tienen los derechos morales y cede los derechos de explotación al anunciante.

    • La agencia conserva algunos derechos morales. No se puede negar que la agencia es la autora de esa creación.

      Ej: puede alegar en un concurso de publicidad que era suya una creación.

    • Los autores de los spots no tienen los derechos de los autores audiovisuales.

    • B Utilización de otras creaciones:

      Usar en sus anuncios elementos creativos (gente que tiene derechos) de otros en tu anuncio. Debe contar con el consentimiento de los otros autores. Un ejemplo: coger y poner un cuadro.

      Salvo:

    • Pueden ser reproducidas las obras situadas en lugares públicos (Art 35):

    • Ej: esculturas, estatuas. O que sean autores que han preescrito ej: Velásquez.

    • La utilización de obras protegidas requiere autorización salvo que existan razones informativas (Art 34): pedir autorización al autor o quien tiene sus derechos.

    • Las citas de otras obras se justifican por razones educativas o de investigación, pero no comerciales. (Art 32)

    • Por razones informativas se puede reproducir la obra de actualidad ajenas citando la fuente y el autor, siempre que no estén reservados los derechos (Art 33): menos probable que se produzca (obras de actualidad), tendrían que ver con el campo de RRPP. Ej: idea de empresa.

    • TEMA 8

      PROTECCIÓN DE CREACIÓN PUBLICITARIA: LA PROPIEDAD INDUSTRIAL.

      8.1 La Propiedad Industrial: régimen de protección de las marcas y los nombres comerciales.

      La P. Industrial y la P. Intelectual tienen en común que se dedican a proteger las obras de creación que son producto de la inteligencia y el humano.

      P. Industrial es un sector especializado que se caracteriza porque las obras que se protegen aquí son obras destinadas y concebidas para su uso comercial (signos distintivos) e industrial (invenciones).

      No son obras creadas por el mero placer ara crear obras originales sino con el fin de aprovecharla en el comercio e industria.

      La diferencia:

      • Podemos hacer un dibujo y protegerlo por la P. Intelectual y obtendríamos un certificado público.

      • Si queremos hacer un dibujo destinado como logo a una empresa “marca distintiva” de esa empresa la registramos por P. Industrial.

      La P. Industrial tiene 2 ramas:

    • Protección obras dirigidas al comercio ej: las marcas.

    • Obras dirigidas a la industria, creaciones aplicables a la industria serían los inventos, las innovaciones tecnológicas.

    • La palabra invento requiere muchas matizaciones. Estas pueden ser de diferentes tipos y distintos tipos de protección.

      ¿Dentro del campo científico cual es el campo de difusión de P. Intelectual y P. Industrial?

      • P. Intelectual: se protege las obras teórico-científico.

      • P. Industrial: se protegen las obras de aplicación de esas teorías a un sector industrial concreto.

      Ej: teoría relativa Einstein, lo lógico que lo llevara al registro de P. Intelectual porque es teórico-científico. Se expuso la obra y se le ocurrió a otro que se podía aplicar al armamento porque permite obtener bombas terriblemente mortales. El uso de ese material teórico para llevar acabo la bomba es P. Industrial.

      Las marcas son el principal signo para identificar los productos o servicios de una empresa de la del resto compiten con ellas en el mercado.

      Hay productos que no tienen marca. Ej: la naranja son sectores en lo que se concibe funcionar sin marca.

      La marca se ha convertido en algo imprescindible.

      Está definida Ley 17/2001 (Art 4) de marcas “Todo signo susceptible de representación gráfica que sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los otros”

      La única condición previa es que la marca tiene que plasmarse gráficamente

      ej: perfume los olores no se pueden plasmar. Pero los sonidos por ejemplo si que pueden reflejarse (el pentagrama).

      Según la ley se puede registrar:

      • Palabras

      • Imágenes o símbolos (dibujos)

      • Letras, cifras y sus combinaciones. Ej: Antena 3 “A3”

      • Formas tridimensionales Ej: botellón de coca-cola tiene forma peculiar. No lo han imitado porque lo han registrado. Su envase es tridimensional.

      • Signos sonoros: susceptibles de representación gráfica.

      • Cualquier combinación de los elementos anteriores. Ej: color letra + palabra se registra como marca. Coca-cola.

      Ámbito de protección: ¿para que nos sirve registrar la marca?

      • Nos da derecho de exclusiva a utilizarla y explotar esa marca. Somos los únicos que podemos utilizarla e ir por las personas que utilizan nuestras marcas.

      • Nos concede el derecho a prohibir que los demás la utilicen.

      Finalidad: la marca nos protege de la competencia desleal, imitando nuestra marca, signos distintivos. Ej: coca-cola y Pepsi.

      Esto solo funciona en el sector donde vayamos a utilizarla pero hay una excepción “La marca notoria” Art 8.

      Ej: el corte ingles no vende coche y uno quiere poner a su empresa Coches Corte Ingles No puede porque este esta protegido por la marca de notoriedad.

      Plazo de protección: no hay límite de tiempo pero es necesario renovarlo cada 10 años con previo pago de tasa. Coca-cola lleva casi un siglo.

      No se puede proteger una marca que no se va a utilizar.

      Los nombres comerciales:

      • Marca: producto

      • Nombre comercial: identifica al comerciante

      La empresa registra ambos. Hay muy poca diferencia entre uno y otro. A la hora de contradicciones también ocurre con marcas y nombres comerciales. Ej: puede haber contradicciones o incompatibilidad cuando el nombre se parece al de las marcas.

      Los rótulos de establecimiento se rigen por la Ley de Competencia Desleal y no por la Ley de marcas. Ej: un bar pone un rótulo otro se copia hay competencia desleal.

      Pero si es un bar en Andalucía y otro en Castilla no los conoce ni dios, como nadie tiene notoriedad no pasa nada.

      Prohibiciones absolutas: Ley de Marcas Art5 (pag 19)

      • Las que no se ajustan a los requisitos constitutivos del signo. (palabras, letras cifras, combinaciones)

      • Las que carezcan de carácter distintivo: cuando no tienen un perfil propio.

      • Los signos genéricos de la especie o tipo: no podemos registrar como marca una empresa de fotocopias como “marca fotocopiadoras” tampoco un tipo “fotocopiadoras láser”.

      • Las que se han convertido en genérico de productos y servicios: ej, refrigerador o climatizador es una palabra que en la práctica se ha asentado como identificación de productos. No se podría registrar como marca.

      • Las impuestas por la naturaleza o la forma del producto o servicio.

      • Las contrarias a la ley, orden público o buenas costumbres: no poner una palabra malsonante, promoción de algo ilegal.

      • Los que pueden inducir a error sobre su naturaleza, calidad o procedencia: productos agrarios manipulados genéticamente no se puede dar a entender que es un producto natural. Evitar que el propio signo induzca a error.

      Ej: Procedencia del turrón de Alemania y ponían “turrón de Gijón” inducía a error

      • Las bebidas espirituosas (alcohólica) con denominaciones de origen falsas: no podemos poner que un vino es rioja si no lo es.

      • Las que utilicen banderas o escudos oficiales, salvo autorización: se podrá negociar.

      Prohibiciones relativas:

      El objeto del problema es que no se puede utilizar en relación con otro signo distintivo existente pero en si misma no esta prohibida, es porque existe una contradicción.

      • Las que pueden inducir a confusión con otro signo distintivo anterior

      • Las que imiten signos distintivos registrados

      • El nombre de otra persona

      • Los signos que imiten o reproduzcan creaciones de propiedad intelectual o industrial. Ej: no podemos poner en nuestra marca el cuadro de lanzas de Velásquez.

      Efectos de la inscripción:

      • Produce una presunción a favor de que él es el titular ilegítimo, presunción salvo pruebas contrarias.

      • Impugnación durante 5 años: tenemos estos años para impugnar si alguien tiene una marca igual a la nuestra.

      • Permanente si se ha inscrito de mala fe no hay plazo de reclamación.

      La marca no puede registrarse si no se tiene intención de usar. El comerciante tiene 5 años para que demuestre que lo utiliza de verdad.

      Solo para una clase de productos o servicios, salvo las notorias.

      La Oficina de Patentes y Marcas:

      Esta en Madrid y hay una por cada país. No es necesario ir hasta Madrid se puede hacer normalmente desde cualquier capital de provincia.

      Procedimiento de inscripción:

      • Solicitud: que rellenamos en casa

      • Publicación de la solicitud en el BOPI

      • Examen de novedad (ver si tu marca es diferente de las demás) y de legalidad(que cumpla con los requisitos legales): oficina de industria y comercio

      • Inscripción: se lleva acabo si superas el examen y no incurre en prohibición.

      • Publicación de la inscripción en el BOPI

      Para realizar esto hay gente especializada “Agentes de industria y comercio”

      Acciones cuando alguien es víctima:

    • De cesación: cese de la explotación de esa marca.

    • De indemnización de daños y perjuicios

    • Medidas prohibitivas: impedir que el infractor vuelva a reincidir en esa actividad.

    • Publicación de la sentencia.

    • Marcas especiales:

      • Colectivas: son marcas de varios fabricantes. Ej: una denominación de origen o un pueblo que hace muebles lanzan todos sus productos de varias productoras.

      • De garantía: aquella que acredita unos niveles de calidad por encima de lo exigible legalmente. Ej: los certificados de AENOR, se dedican a la normalización industrial.

      • Internacionales: aquella que también tienen un mercado internacional. Ej: coca-cola, Sony. Les saldría mas caro ir país por país registrando sus marcas, entonces van a la OMPI y consigue que sea marca internacional.

      • Comunitarias: no se piden para todo el mundo. Si queremos para UE. Pues la oficina de armonización del mercado interior OAMI está en Alicante. Allí se registran todas las marcas para registrarse en le UE.

      8.2 Propiedad Industrial: El Régimen de Protección de las Patentes de Invención y de los Modelos de Utilidad y los Modelos y Dibujos Industriales.

      Hay varios tipos de creación que están protegidos por la Ley de P. Industrial. El elemento más importante es que se protegen bajo la fórmula de patente de invención.

      Son creaciones que producen un desarrollo perfecto en el estado de la técnica existente en un sector industrial determinado (aquellas que suponen un desarrollo tecnológico, inventos de mejora en cualquier sector).

      3 tipos:

    • Los inventos más importantes (innovación y tecnología) se protegen bajo la patente de invención.

    • Ej: nueva máquina para crear nuevos productos. Un proyector nuevo, o la máquina que produce los proyectores, nuevos sistema de video (en su dia dio lugar a la compra de una patente).

    • También invenciones importantes que se protegen bajo los modelos de utilidad.

    • Diseños industriales (más próximos al campo creativo): aquí la novedad consiste en la forma. No novedad técnica y de innovación sino formal.

    • Ej: nuevo modelo de silla se puede proteger.

      La patente de invención requiere que existan 2 elementos:

    • Aplicación en algún sector de la industria, tiene que ser explotado en este campo. Ej: viaje a saturno, no se puede patentar porque no se da.

    • Que tenga un elemento de innovación.

    • Exclusiones de patente:

      • Teorías científicas: porque ya esta protegido por la ley de P. Intelectual.

      • Obras literarias, artísticas o científicas. Pertenece P. Intelectual.

      • Programas de ordenador: P. Intelectual.

      • Formas de presentación de la información: la mera modalidad formal.

      Ej: las noticias del tiempo no son protegibles porque son de servicio común. Si hacemos un mapa especial con nubes y tal si es protegible por la P. Intelectual.

      • Reglas intelectuales o de juegos o actividades económicas.

      Ej: fórmulas para intentar sacar premios en la lotería.

      • Las contrarias la orden público o buenas costumbres

      • Métodos quirúrgicos o terapéuticos:

      Ej: nueva técnica para operar nueva dolencia, nueva manera de tratar una enfermedad. Esta excluido porque las innovaciones médicas incurren en la vida de la gente y se tienen que beneficiar todos.

      • Descubrimientos biológicos, pero no sus aplicaciones.

      • Ej: el genoma humano. Nadie tiene derecho a decidir si puedes o no utilizarlo. Por razones de utilidad para el conjunto de la humanidad. Pero un procedimiento determinado para tratar la diabetes se puede patentar (aplicación)

      • Variedades vegetales: manipulación genética no da derecho a patentar

      • Razas animales: lo mismo manipulación genética no da derecho a patentar.

      Innovaciones laborales:

      • Cesión al empresario: se ha pasado eso del inventor que vive solo y que descubre por casualidad una cosa. Hoy en día la mayoría de inventos forman parte del equipo de inventores que se dedican a esto. La ley de patentes establece que la invención corresponde para el empresario donde se inventó. Aunque lo inventara el que trabaja allí.

      • Cuando exceden notablemente del valor del contenido. Cuando el invento tiene una enorme explotación económica y es mayor que el contrato que tiene con la empresa (cura del sida) en este caso la empresa tiene que abonar al inventor una compensación o indemnización razonable sin que la ley lo fije.

      • Cuando se aprovechan elementos de la empresa: al revés, el trabajador en su tiempo libre descubre algo sorprendente tendrá que pagar a la empresa por utilizar sus elementos físicos.

      Procedimiento inscripción:

      • Examen formal de la documentación: presentamos los documentos a la oficina de patentes y lo mandan a Madrid. Ven si desde e punto de vista formal se cumplen los derechos de patentes y luego comprobar si la invención provoca mejora en el sector industrial. Si se produce esa mejora se produce la patente.

      • Informe sobre el estado de la técnica: acredita que los conocimientos técnicos aplicados al sector se han superado. Informe que paga el interesado.

      • Publicación de solicitud y posible oposición de terceros: para los que piensen que se están copiando se puedan quejar. Si se superan todos estos trámites pasamos a la inscripción

      • Inscripción y publicación: se publica en el BOPI.

      A diferencia de las marcas (renovar cada 10 años) las patentes tienen un plazo limitado e improrrogables. Tras 20 años el invento pasa a dominio público.

      Obligado explotar en un plazo de 3 años y sino pasa a dominio público. Incluso la administración puede reclamar licencia obligada

      Licencia obligatoria:

      • Insuficiencia de explotación: una empresa pequeña que no puede sacar provecho suficiente entonces la administración puede cedérselo a otro. Se pagaría al inventor pero se cedería.

      • Necesidad de explotación: por razones de utilidad para la economía nacional porque daría lugar a grandes explotaciones.

      • Dependencia entre patentes: si la patente se acaba de obtener es necesario para que en base de esa patente se desarrollen nuevas patentes y la tiene cerrada. Se les puede obligar.

      • Motivos de interés público: la administración decide que es mejor explotar de otra forma.

      Casos especiales:

      • Adiciones: sobre patentes que ya tenemos encontramos una perfección puramente tecnológica entonces se registra como adición a la patente. Sobre algo que ya existe.

      • Patentes secretas: armamento, no se publica en el BOE

      • Patentes internacionales (gestiona la OMPI de ginebra) y europeas (aquí esta repartido a nivel europeo, esta en Munich).

      Modelos de utilidad:

      Se requiere novedad y relacionarla con la utilidad. Aquí innovación es menor que el invento de un producto totalmente nuevo.

      Duración 10 años improrrogables, luego pasa a dominio público. No caben adiciones.

      Ejemplo en clase del boli Bic: revolución industrial han pasado 20 años y ahora es público. Tecnológico no sino de utilidad del producto. Luego a otro se le ocurro que en lugar de una tapa una puta de retracción hacia dentro y se conserva mejor la humedad y no se seca. Luego 3 colores en el boli.

      Diseños Industriales:

      Es un simple cambio en el diseño, en la presentación del producto.

      El antiguo estatuto recogía los dibujos y diseños industriales en la ley de marcas, esto ahora de recoge en la ley P. Industrial.

      Protección de creaciones industriales que consiste en una novedad en la presentación, en la forma del producto.

      • Se requiere una cierta singularidad o personalidad y novedad

      • Comprende Modelo tridimensional (un envase) y dibujos bidimensional

      • La oposición de terceros se puede presentar tras la cesión: que se pueden sentir afectados por si se copian. Las patentes se hacen después de la inscripción y en este caso antes.

      • Duración 5 años, pudiendo prorrogarse cada 5 hasta un total de 25 años.

      • Prohibiciones: los contrarios al orden público y las buenas costumbres.

      • Se pueden utilizar 12 meses antes de la solicitud del registro.

      Telefónica de España, S.A.U. contra Tele 2 Comunications Services, S.L.

      Sabiendo que la compañía Tele 2 Comunications Services, S.L., a llevado a cabo un proceso de publicidad no sólo desleal y comparativa, sino que engaña al consumidor de tal modo que le hace pensar que Telefónica tiene, al igual que Tele 2, una tarifa fija de llamada, creo que la sentencia dictada es correcta ya que la acción publicitaria de Tele 2 es totalmente ilegal y, aparentemente, intencionada para conseguir ciertos fines.

      Si nos referimos a la publicidad engañosa hay que decir que se da en toda regla ya que se está hablando de la “publicidad que induce o puede inducir a error a sus destinatarios, pudiendo afectar a su comportamiento económico, o perjudicar o ser capaz de perjudicar a un competidor”, por lo tanto afecta completamente a Telefónica puesto que sus clientes pueden haber abandonado la empresa para ir a la competencia.

      Por otro lado, la ley también dice que “es asimismo engañosa la publicidad que silencie datos fundamentales de los bienes, actividades o servicios cuando dicha omisión induzca a error de los destinatarios”, lo que supone el no decir que los datos ofrecidos en el anuncio publicitario son incompletos.

      Según el Código de Ética la publicidad comparativa siempre deberá ser objetiva y su finalidad debe ser la información al consumidor sobre las ventajas comprobadas del producto y frente a la competencia, respetando siempre las disposiciones contenidas en el Código nombrado” (Articulo 12, Código de Ética), cosa que no respeta para nada la empresa Tele 2 ya que no es objetiva sino subjetiva “somos los mejores y los más baratos”, aunque no lo dice directamente, y además sólo comenta las ventajas que tiene Tele 2 con un doble juego puesto que utiliza una tarifa básica para la comparación.

      Hay que añadir que es comparativa porque afirma, aparece y relaciona directamente a la competencia sin respetar el Articulo 13 del Código Ético en el se dice que “la publicidad comparativa no debe denigrar a ningún producto competidor (…) ni atentar contra terceros”

      Por lo tanto, la publicidad comparativa puede dañar muchísimo a la compañía afectada, como en este caso a Telefónica ya que este anuncio, que si no recuerdo mal fue emitido durante bastante tiempo, que pudo haber provocado que muchos de sus clientes abandonaran la compañía y se pasaran a la competencia anunciada, Tele 2.

      Por parte de Tele 2, creo que el proceso de realización del anuncio publicitario se llevo incorrectamente, sabiendo que, al omitir información básica podían ser demandado, sobre todo cuando la información omitida tenia fácil acceso, sobre todo sabiendo que las tarifas de Telefónica se pueden encontrar tanto en Internet como llamando al teléfono d información que presta el servicio.

      Pero es posible que no les interese poner cierta información, ya que de ese modo Tele 2 quedaba como la más económica/barata y la influencia en los consumidores podía ser mayor, lo que le supondría un considerable aumento de clientes/consumidores a Tele 2, la única beneficiada en la emisión del spot.

      Se puede pensar que el proceso llevado a cabo por el demandado se ha hecho con intenciones que podríamos llamar de “mala fe”, ya que si preguntamos a la gente, es probable que el 80% de las personas recuerde el anuncio y cual de las dos compañías era más barata, lo que supone que, a pesar de haber sido sentenciado ha sacado provecho de la publicidad comparativa y desleal.

      Dictada la sentencia se le obliga a Tele 2 Cominications services, S.L. a retirar su anuncio publicitario al haber sido cesado definitivamente y a llevar a cabo una publicidad de rectificación en la que se diga que la información utilizada faltan datos y decir cuales han sido éstos.

      Por mi parte decir que, aunque no estoy segura, creo que no se ha cumplido la sentencia por parte de Tele 2 ya que no recuerdo haber visto ningún anuncio publicitario en el que apareciera la rectificación ni se anunciara por cualquier otro medio que el la campaña publicitaria llevada a cabo fuera errónea, aunque pensándolo detenidamente, es lógico que fuera así porque ¿Qué empresa va a tirar piedras sobre su propio tejado? Probablemente, ninguna, aunque lo dicte un tribunal.

      Para concluir voy a comentar algunos ejemplos de publicidad comparativa que han sido muy polémicos y han dado bastante de que hablar:

      • Pepsi vs. Coca-Cola.

      Caso conocido por el famoso spot de televisión en el que un niño saca dos botes de Coca Cola de una máquina expendedora y cuando los tiene los coloca en el suelo, se sube encima de ellos y aprieta el botón de Pepsi, al que no llegaba sino se subía encima de algo.

      Este caso fue muy conocido y llevó a cabo una gran polémica en la que Coca Cola demandó a Pepsi y ganó el juicio. Una de las razones era porque se sentía denigrada, dañada y desprestigiada.

      • McDonalds vs. Burger King

      Este caso no es tan conocido, al menos en España, ya que se dio en Estados Unidos. Se trataba de que McDonalds colocó a un señor haciendo publicidad en la puerta de Burger King y señalando la dirección que se debía tomar para poder llegar a la hamburguesería. Esto hizo que Burger King se viera gravemente afectada y desprestigiada cuando en las puertas de su propio establecimiento se está yendo contra ella.

      No he podido encontrar información sobre como quedó el caso, pero supongo que sería Burger King quien lo ganara.